Обход

Обход


24.      Обход закона в международном частном праве:

 

Вопрос 1. Понятие и признаки обхода закона

 

Привязка коллизионной нормы определяет, какой правопорядок должен регулировать соответствующее отношение. Изменение коллизионной привязки во многих случаях способно привести к применению иного правопорядка. Такое изменение может быть результатом намеренных действий субъектов отношения с целью избежать "неудобного" правового регулирования. Применение "благоприятного" правопорядка обеспечивается посредством искусственного создания фактического обстоятельства (объективного критерия), закрепленного в коллизионной привязке. Объективный критерий, формирующий привязку коллизионной нормы, сознательно привносится в правоотношение заинтересованным субъектом. Для разрешения этого противоречия была разработана теория обхода закона.

Обход закона – намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо определенной национальной правовой системе и создание тем самым коллизии законов с целью вызвать применение одного национального закона и избежать применения другого (неблагоприятного).

Обход закона характеризуется следующими признаками:

1.Формальная применимость иностранной нормы в данном деле.

2.Умышленное действие или совокупность действий. В бездействии обход закона проявляться не может.

3.Обход закона имеет своей целью получить преимущества перед участниками оборота, подчиняющимися менее удобной правовой норме.

4.Обходится, как правило, императивная норма материального права, так как диспозитивную норму можно изменить в договорном порядке без какой-либо необходимости искусственного создания условий для применимости нормы иного правопорядка.

 

Вопрос 2. Вопрос о запрете обхода закона в законодательстве РФ

 

Вопрос о запрете обхода закона в законодательстве РФ не содержится.

Широко распространено мнение об отождествлении понятий «обход закона» и «злоупотребление правом», а следовательно, применении положений ст.10 ГК РФ (п.1): Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Пленум ВС в Постановлении от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой ГК РФ» установил, что к сделке, совершенной в обход закона с противоправной целью, подлежат применению нормы гражданского законодательства, в обход которых она была совершена. В частности, такая сделка может быть признана недействительной на основании положений статьи 10 и ст 168 ГК РФ. При наличии в законе специального основания недействительности такая сделка признается недействительной по этому основанию.

Данный подход является наиболее распространенным в практике, однако ни положения ст.10, ни разъяснение Пленума ВС не дают конкретного понимания, о применении и обходе каких норм идет речь: только материальных или же также коллизионных.

Существует также мнение о применении к сделкам, совершенных в обход закона, положений ст.169 ГК РФ (Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка или нравственности). Конституционный Суд РФ в Определении от 8.06.2004 г. №226-О выразил следующую позицию: «Понятия "основы правопорядка" и "нравственность", как и всякие оценочные понятия, наполняются содержанием в зависимости от того, как их трактуют участники гражданского оборота и правоприменительная практика, однако они не являются настолько неопределенными, что не обеспечивают единообразное понимание и применение соответствующих законоположений. Статья 169 ГК Российской Федерации указывает, что квалифицирующим признаком антисоциальной сделки является ее цель, т.е. достижение такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит - заведомо и очевидно для участников гражданского оборота - основам правопорядка и нравственности. Антисоциальность сделки, дающая суду право применять данную норму Гражданского кодекса Российской Федерации, выявляется в ходе судопроизводства с учетом всех фактических обстоятельств, характера допущенных сторонами нарушений и их последствий». Данное разъяснение, тем не менее, не дает очевидный ответ на вопрос, применимы ли в случае совершения сделки в обход закона положения ст.169 ГК РФ. Представляется, что законодатель вкладывает в содержание понятий «основы правопорядка» и «нравственность» несколько иной смысл.

Как отмечает А.В. Волков, в современной гражданском праве «обход закона с противоправной целью» - это не единое четкое определение, а собирательное понятие, включающее в себя множество обходов: обход преимущественного права, обход установленный требований, обход очереди кредиторов, обход нормы и т.д.

 

Вопрос 3.Запрет обхода закона в законодательстве зарубежных государств

 

Законодательство ряда государств запрещает обход закона и признает сделки, совершенные в обход закона, недействительными. Например, ст. португальского ГК 1966 г. устанавливает: «При применении коллизионных норм не учитываются фактические составы и права, созданные с обманным намерением обойти применимость того закона, который в других обстоятельствах являлся бы компетентным». Статья ГК Аргентины также гласит, что «договоры, заключенные за границей с целью обхода законов Аргентины, ничтожны, хотя бы они были действительны по закону места их совершения». В ст. Закона о международном частном праве Украины предусмотрено, что «Сделка и другие действия участников частноправовых отношений, направленные на подчинение этих отношений праву иному, чем то, которое определяется согласно настоящему Закону, в обход его положений, являются ничтожными».

Однако в большинстве государств право не содержит прямых указаний на последствия обхода закона. Наибольшее количество случаев обхода закона, в Европе и вообще, связано с вопросами суррогатного материнства. Оно разрешено не во всех странах, не везде это допустимо, поэтому люди, которые хотят иметь ребенка таким путем вынуждены куда-то уезжать, представлять там какие-то документы, регистрироваться, потому что и там то нужно доказать, что они живут там или что они гражданами являются, даже гражданство меняют, а потом возвращаются на родину, с ребенком.

 Еще частый случай, это уже история, касался католиков и расторжения браков. Католик женился и все, навсегда, потому что католикам расторгать брак запрещено. Расторгнуть брак по церковным канонам он не может, ну, то есть, может, по гражданскому закону, но он же католик, а церковный закон ему это запрещает. У нас в царской России было такое, что католики, которые проживали в Польше, переходили в другую религию, становились протестантами, православными, расторгали брак, а потом ползли на коленях обратно в католицизм. Было даже такое понятие как «Вышеградский развод». Всем было понятно, что это было сделано в обход закона. Обход закона можно осуществить самыми различными путями.