kvalifmchp

kvalifmchp


Билет 22

Квалификация в международном частном праве

 

1.   Понятие и виды квалификации;

2.     Проблемы первичной квалификации;

3.     Проблемы вторичной квалификации.

 

 

Вопрос 1

Понятие и виды квалификации

 

Квалификация в МЧП — это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму и (или) толкование юридических категорий применимой правовой системы. В МЧП возникает проблема толкования и применения коллизионных норм как норм особого рода. И поскольку коллизионная норма может указывать на иностранное право, возникает проблема его толкования.

Проблема квалификации возникла в XIX веке, ее поставили Ф. Кант и Э. Бартен. Изначально господствовала теория lex fori – квалификация по закону суда: применение и толкование юридических терминов по праву того государства, где рассматривается спор. Но подобное применение иностранного права искажает его. В 1931 году немецкий ученый Э. Рабель выдвигает метод автономной квалификации: квалификация, осуществляемая путем обобщения одинаковых понятий различных правовых систем (т.е. наделение одноименных юридических понятий общим смыслом). Следующий появившийся метод – legis causa: иностранное право понимается в том значении, в котором оно понимается в соответствующей иностранной правовой системе. Этот метод является господствующим на сегодняшний день.

Следует различать первичную и вторичную квалификацию.

Первичная квалификация: толкование и применении коллизионных норм. Цель первичной квалификации – найти материальное право, т.е. ту правовую систему, которая применима к конкретному правоотношению.

Вторичная квалификация: толкование и применение норм иностранного права.

 

15 год: Надо же сначала найти закон, определить, право

какого государства применяется – это так называемая первичная квалификация.

Вторичная квалификация – это когда нужно найти какой-то конкретный закон, мы же

применяем не право в целом, а какой-то конкретный закон, но и установить его

содержание. В отношении содержания терминов мы уже эту статью посмотрели.

           Мои лекции: первичная - применяем ли иностранное право в принципе, вторичная - какое иностранное право.

 

Вопрос 2

Проблемы первичной квалификации

 

 Первичная квалификация состоит в толковании и применении коллизионных норм. Цель первичной квалификации - поиск применимого материального права (т.е. той правовой системы, которая применима к конкретному правоотношению). При первичной квалификации необходимо проанализировать, применимо ли к правоотношению иностранное право или же применению подлежит только внутреннее право.

Проблемы, возникающие при первичной квалификации: 1) проблема толкования коллизионных норм 2) проблема обратной отсылки и 3) проблема отсылки к праву третьего государства.

 

Ст.1187 ГК РФ разрешает проблему толкования коллизионных норм: при толковании понятий коллизионной нормы, которые содержатся в соответствующих главах 67-68 ГК, необходимо применять российское право (п.1 ст.1187). Таким образом, российские коллизионные нормы толкуются в соответствии с российским правом. Однако может сложиться такая ситуация, при которой правоотношение характеризуется понятиями, которые российскому праву не известны или известны в ином значении или с иным содержанием. Этот вопрос разрешен в п.2 ст.1187 ГК РФ: в подобной ситуации для толкования понятий коллизионной нормы будет использоваться иностранное право. Например, термин «прокура» (нотариально засвидетельствованная доверенность (полномочие) на совершение сделок от имени доверителя) отсутствует в российском праве, следовательно, при выдаче подобной доверенности необходимо руководствоваться германским правом.

Проблема обратной отсылки, а также отсылки к праву третьего государства – см. Билет 23 (не вижу смысла дублировать)

 

 

Вопрос 3

Проблемы вторичной квалификации

 

Вторичная квалификация – процесс толкования и применения норм иностранного права. Вторичная квалификация происходит в том случае, если итогом толкования и применения коллизионных норм стало применение норм иностранного права.

 

Проблемы, возникающие при первичной квалификации: 1. проблема установления содержания (каким образом, через какие органы) норм иностранного права; 2. каким образом применить норму иностранного права.

Проблема установления содержания норм иностранного права разрешена в ст.1191 ГК РФ: в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (п.1 ст.1191). Что касается способа установления содержания норм иностранного права, то п.2 ст.1191 устанавливает, что в подобной ситуации необходимо обращаться в Министерство юстиции РФ, другие органы и учреждения в России и за рубежом, а также привлекать экспертов.

Выдержка из лекций: В Минюст можно обратиться, если речь идет о законодательствах стран-участников СНГ. В рамках СНГ подписана Конвенция об обмене правовой информацией от 21 октября 1994 г. Положения Конвенции предусматривают межведомственный обмен информацией (обмен происходит не только законодательными актами, но и судебной практикой). Возможно также прибегать к помощи Института законодательства и сравнительного правоведения, иностранных юридических фирм (по коммерческим вопросам). В рамках Совета Европы 7 июня 1968 года была принята Конвенция об информации относительно иностранного законодательства (однако Конвенция применяется весьма ограниченно.

ГК РФ позволяет по спорам, возникающим из предпринимательской деятельности, возлагать бремя доказывания содержания норм иностранного права на стороны разбирательства (абз.3 п.2 ст.1191). Это положение заимствовано из англо-американской системы права.

По вопросу толкования иностранного права может быть назначена экспертиза. Хотя из процессуального законодательства вытекает, что по юридическим вопросам экспертизы быть не может, в данном случае экспертиза может быть осуществлена, и это исключение из общего правила.

Если в результате принятых мер содержание иностранного права в разумные сроки (Галенская считает разумным сроком 6 месяцев) не установлено, то применяется российское право (п.3 ст.1191).