kollizii

kollizii

Билет 17

Коллизионные нормы в международном частном праве

 

1.      Понятие, структура и виды коллизионных норм;

2.      Коллизионные нормы в международных договорах;

3.      Коллизионные нормы в российском законодательстве.

 

 

Вопрос 1

Понятие, структура и виды коллизионных норм

 

Коллизионные нормы – это нормы, которые не имеют материального содержания, они носят отсылочный характер и только указывают, какая норма права или, вернее, норма права какого государства подлежит применению в конкретном случае.

М.М. Богуславский: коллизионная норма – норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса.

В доктрине дискуссионным является вопрос, каков характер коллизионной нормы: метериальный или процессуальный. Коллизионную норму нельзя отнести ни к одной из этих категорий, она не является ни материальной, ни процессуальной нормой, а обладает особым характером и содержанием. Важно также подчеркнуть, что структура коллизионной нормы отлична от принятой в науке структуры нормы права (гипотеза-диспозиция-санкция).

Ряд государств рассматривает МЧП исключительно как совокупность коллизионных норм. Российская доктрина не ограничивает содержание МЧП лишь коллизионными нормами, МЧП с точки зрения российской доктрины объединяет в себе коллизионные, а также материально-правовые нормы.

 

Коллизионная норма состоит из двух частей: 1) объем и 2) коллизионная привязка.

Под объемом понимаются соответствующие правоотношения, к которым применимы эти нормы.

Под привязкой понимается указание на право страны (правовую систему), которая подлежит применению к данному виду отношений.

Рассмотрим пример: п.1 ст.1195 ГК РФ: объем– «личный закон»; привязка – «право страны, гражданство которой имеет».

 

В зависимости от коллизионных привязок, коллизионные нормы подразделяют на:

1.     односторонние коллизионные нормы; Личный закон по гражданству

2.     двусторонние коллизионные нормы; Объявление умершим

 

В зависимости от характера коллизионной нормы:

1)     императивные;

2)     диспозитивные;

В зависимости от способа установления:

1)  установленные национальным правом;

2)  установленные международным договором.             

       

Виды привязок:

 

1) Личный закон – lex personalis. Личный закон, в свою очередь, подразделяется на два вида:

1. Закон гражданства – lex patria (ч. 1 ст. 1195 ГК).

2. Закон места жительства – lex domicilii (ч. 3 ст. 1195 ГК).

 

2) Личный закон юридического лица – lex societatis.

В одних государствах личным законом ЮЛ является закон государства его регистрации – (ч. 1 ст. 1202 ГК).

 

3) Закон места нахождения вещи – lex rei sitae.

Применяется безоговорочно к недвижимости: например, наследование недвижимого имущества (п.1 ст. 1224 ГК).

 

4) Закон места совершения правонарушения – lex loci delicti comissi.

Применяется к деликтным отношениям. Например, ст.1219 ГК РФ - К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. При применении этой нормы необходимо учитывать, что соответствующее деяние должно считаться правонарушением в обоих странах, являющихся заинтересованными сторонами. Так, в английском праве правонарушением признается нарушение обещания жениться, однако в российском праве такое правонарушение не предусмотрено. Следовательно, норма не может быть применена.

 

5) Закон места совершения акта – lex loci actus. Подразделяется, в свою очередь, на три вида:

1.            Закон места заключения контракта – lex loci contractus

Форма контракта необходима для признания контракта действительным, следовательно, должна соответствовать законодательству государства, в котором он заключен.

2.            Закон места исполнения контракта – lex loci solutionis.

В ГК РФ предусматривается использование этой коллизионной привязки. Где контракт исполняется – право того государства и будет применяться (п.8 ст.1211 ГК).

3.            Закон места заключения брака – lex loci celebrationis.

Часто предусматривается, что заключение брака регулируется тем законом, где брак регистрируется.

 

6) Закон флага – lex flagi.

Закон флага судна определяет законодательство, которое применяется. Это касается собственности в отношении судна, перехода вещных прав, сделок, которые заключены на борту судна.

 

7) Закон суда – lex fori.

Может применяться иностранное материальное право в соответствии с коллизионными нормами, но каждый суд применяет процессуальные правила только своего государства.

Вопрос 2

Коллизионные нормы в международных договорах

Коллизионные нормы могут содержаться как во внутреннем законодательстве, так и в международных договорах (в таком случае они будут действовать только для тех государств, которые являются участниками этих договоров).

В законодательствах государств практически применяются к каким-либо правоотношениям одни и те же коллизионные нормы. Одинаковые коллизионные нормы содержатся ввиду объективности и характера правоотношения, они настолько употребимы, что приобретают характер обычая.

Необходимо отметить распространенную в теории МЧП позицию, согласно которой коллизионные нормы имеют двойственную правовую природу: это нормы внутреннего права и в то же время, поскольку законодательсва многих государств очень схожи, они приобретают характер международного обычая. Таким образом, с одной стороны – это нормы внутреннего права, а с другой – международный обычай.

Если стороны заключают какой-либо международный договор, в котором закрепляют определенные коллизионные привязки, то содержание коллизионных норм отдельных государств-участников не может не совпадать. Международные соглашения о коллизионных привязках призваны обеспечить единый подход к таким отношениям независимо от того, в какой стране рассматривается спор. Соглашение обеспечивает применение к правоотношению одного и того же законодательства, а именно того, к которому отсылает коллизионная норма. Если международный договор не содержит коллизионных норм, то каждое государство будет применять национальные коллизионные привязки.

Необходимо подчеркнуть, что коллизионные нормы, установленные международным договором, должны толковаться с учетом их международного характера.

 

В качестве примера международных договоров, в которых содержатся коллизионные нормы можно привести:

1.     "Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" (Заключена в г. Минске 22.01.1993) (вступила в силу 19.05.1994, для Российской Федерации 10.12.1994) (с изм. от 28.03.1997);

2.     «Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» от 7 октября 2002г. (Кишинев, 7 октября 2002 года).

 

 

Вопрос 3

Коллизионные нормы в российском законодательстве

В РФ коллизионные нормы содержатся в основном в ГК, но они есть и в других актах, например в КТМ РФ, СК РФ. Следует отметить, что раздел 6 ГК РФ, посвященный МЧП, большей частью состоит именно из коллизионных норм.

Российское законодательство содержит следующие коллизионные привязки.

 

1.      П.1 ст.1195 ГК РФ: Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет - lex patria;

2.      П.3 ст.1195 ГК РФ: Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право - lex domicilii;

3.      П.1 ст.1202 ГК РФ: Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо - lex societatis;

4.      П.1 ст.1224 ГК РФ: Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество…- lex rei sitae;

5.      П.1 ст.1219 ГК РФ: К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда - lex loci delicti commissi;

6.      П.8 ст.1211 ГК РФ: В отношении лицензионного договора применяется право страны, на территории которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации… - lex loci solutionis;

Ч.1 ст.415 КТМ РФ: Право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна - lex flagi.