Внесем ясность: ФНС России об администрировании КИК и «амнистии капиталов»

В нынешней ситуации многие российские бенефициары зарубежных компаний находятся в состоянии стресса, и в том числе из-за логистических сложностей, которые мешают им выполнять правила КИК. ФНС России решила подсказать, что можно или нужно сделать владельцам иностранных компаний для уменьшения их налоговых рисков и, соответственно, связанного с ними стресса.

В конце апреля налоговой службой было подготовлено два письма с разъяснениями:

1. Что нужно сделать контролирующему лицу, которое не может представить подтверждающие прибыль КИК документы (Письмо ФНС России от 29.04.2022 № ШЮ-4-13/5376@);
2. Какие налоговые гарантии в части КИК представляются декларанту, представившему специальную декларацию (Письмо ФНС России от 28.04.2022 № ШЮ-4-13/5217@).

Далее подробно о каждом.

1. Непредставление финансовой отчетности и аудиторского заключения по КИК за периоды 2021 и 2022 годов совместно с Уведомлением о КИК не освобождает контролирующее лицо от обязанности их представления

В письме от 29.04.2022 № ШЮ-4-13/5376@ ФНС России напомнила контролирующим лицам, что за непредставление в 2022 и 2023 годах подтверждающих прибыль КИК документов (финансовой отчетности и аудиторского заключения) контролирующее лицо освобождено от ответственности (п. 4 ст. 126 НК РФ). При этом, ФНС подчеркнула, что освобождение от ответственности автоматически не освобождает контролирующее лицо от самой обязанности представления таких документов.

Поэтому налоговый орган должен запросить, а налогоплательщик должен представить пояснения, в которых будут раскрыты объективные причины невозможности представления подтверждающих прибыль КИК документов.

При проверке пояснений налоговые органы будут критически относиться к указанной в них информации, и при несогласии с указанным могут произвести самостоятельный поиск финансовых показателей КИК за определенный период. Для этого налоговые органы могут обратиться к информации о деятельности КИК, отраженной в открытых источниках или в данных автоматического обмена финансовой информацией. Более того, не исключается возможность инициативного запроса информации у иностранных налоговых органов.

Также ФНС России указало, что, если при получении документов налоговым органом окажется, что контролирующее лицо было обязано заплатить налог, штраф за неуплату (несвоевременную уплату) налога по ст. 129.5 НК РФ не возникнет. Однако сам налог и пени все же придется заплатить.

Однако из анализа письма следует, что ответственность за непредставление подтверждающих прибыль КИК документов и за неуплату налога с прибыли КИК взаимосвязана. Контролирующее лицо может быть освобождено от ответственности за неуплату налога с прибыли КИК только в случае наличия объективных причин невозможности представления подтверждающих документов (отсутствие вины контролирующего лица). Тем самым, нельзя полностью исключить риск того, что при отсутствии указанных объективных причин штраф за неуплату налога с прибыли КИК все же может быть применен в общем порядке.

Таким образом, во избежание вопросов в части налога с прибыли КИК ФНС России настоятельно рекомендует представить по возможности подтверждающие прибыль КИК документы. Представление таких документов может гарантировать контролирующим лицам освобождение от штрафов, связанных с прибылью КИК, а также поможет избежать возможных споров с налоговыми органами.

2. «Амнистируем» КИКи вместе

В письме от 28.04.2022 № ШЮ-4-13/5217@ ФНС России наконец-то решила один из самых главных вопросов нового этапа специального декларирования: нужно ли редомицилировать (перевозить) КИК в российские специальные административные районы? Ответ прост – для декларирования КИК их редомициляция не требуется.

Также ФНС России вновь подчеркнула, что лицо, указавшее в специальной декларации информацию о КИК, освобождается от ответственности за:

• непредставление налоговой декларации (ст. 119 НК РФ);
• неуплату или неполную уплату сумм налога с прибыли КИК (ст. 129.5 НК РФ);
• непредставление уведомлений о КИК или уведомлений об участии в иностранной организации в установленный срок (п. п. 1 и 2 ст. 129.6 НК РФ);
• непредставление документов, подтверждающих размер прибыли КИК (п. 1.1 ст. 126 НК РФ).

Однако декларант не освобождается от самой обязанности уплаты налога с прибыли КИК (пп. 4 п. 2.1 ст. 45 НК РФ).

Наконец, ФНС России уточнила в каких именно случаях контролирующее лицо – декларант может воспользоваться гарантиями амнистии:

• Если в специальной декларации указана информация об участии в иностранной организации (КИК), но уведомления о КИК или об участии не были представлены совместно с такой декларацией, то гарантии предоставляются декларанту только при отсутствии акта о выявленном налоговом правонарушении (п. 3 ч. 8 ст. 4 Закона № 140-ФЗ и ст. 101.4 НК РФ). То есть, только в случае, если в отношении декларанта не было начато производство по факту совершения налогового правонарушения;
• Если же уведомления о КИК и об участии в иностранной организации все же были представлены совместно со специальной декларацией, то гарантии предоставляются декларанту только до дня принятия решения налогового органа о привлечении налогоплательщика к ответственности (п. 3.1 ст. 25.14 НК РФ). При этом, в данном случае положения п. 3 ч. 8 ст. 4 Закона № 140-ФЗ не учитываются, а, следовательно, начатое производство по делу не мешает представлению специальной декларации.

Таким образом, в данном письме ФНС России подтвердила позицию, что представление уведомлений о КИК и об участии в иностранных организациях совместно со специальной декларацией является более предпочтительным для декларанта, поскольку позволяет получить гарантии специального декларирования даже в случае начала производства по факту совершения налогового правонарушения (т.е. в случае получения акта).