Субсидиарная ответственность при банкротстве эмитента облигаций

«Зачем платить, если можно не платить?» – этим вопросом задаются некоторые эмитенты облигаций на определенном этапе обращения облигаций на рынке. Оценивая судебные перспективы актуальных дефолтных эмитентов ООО «Ломбард Мастер», ООО «Дядя Денер», ООО «Дэни Колл», ООО «Каскад» создается впечатление, что собственникам и менеджменту указанных эмитентов совершенно неизвестен институт субсидиарной ответственности, который успешно развивается и применяется в делах о банкротстве. Об этом виде ответственности и пойдет речь в данной заметке.

ВЕЧНЫЙ ДОЛГ

Субсидиарная, или дополнительная, ответственность в соответствии со ст.399 Гражданского Кодекса РФ может возникнуть у определенных законом лиц в случае, когда основной должник не сможет исполнить свое обязательство. Наибольшее распространение субсидиарная ответственность получила в ситуациях, когда организация не способна расплатиться с кредиторами по своим обязательствам, т.е. в случаях банкротства.

Статистика по привлечению к субсидиарной ответственности растет: если в 2018 году было удовлетворено 38% поданных заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве, то в 2019 году их стало 41%, в 2020 году – 39%, а на конец июня 2021 года – уже 49%. Размер взысканных денежных средств также растет: в этом году уже было взыскано 244 млрд руб.

Отличительная черта этого вида ответственности заключается в ее «вечном» характере: лицо, против которого вынесен судебный акт о привлечении к субсидиарной ответственности не может быть освобождено от погашения такого долга никаким образом, даже в результате процедуры банкротства гражданина. Если денежных средств от продажи имущества не хватило на погашение долга по субсидиарной ответственности, в этом размере долг сохранится и после банкротства гражданин продолжит направлять денежные средства на погашение такого долга. В случае смерти лица, привлеченного к субсидиарной ответственности, и принятия наследства его наследниками, им также придется погашать этот долг (в пределах стоимости унаследованного имущества).

Таким образом, субсидиарная ответственность – это серьёзный институт, и собственникам, а также сотрудникам эмитентов желательно понимать, кого и за что могут привлечь к субсидиарной ответственности, если эмитент окажется в банкротстве. Если коротко, то привлечь могут всех: любых акционеров, неформально контролирующих бизнес лиц, менеджеров, а также юристов и бухгалтеров, контрагентов по сделкам эмитента. Если своими действиями эти лица виновно способствовали выводу денежных средств из эмитента, что довело до неплатежеспособности, даже просто формально выполняя указание директора – вероятность есть.

КТО ПЛАТИТ?

Круг субъектов ответственности в судебной практике подвергается постоянному расширению. Это происходит за счет толкования судами определения контролирующего должника лицо (далее - КДЛ). Главный признак такого лица – это возможность каким-либо образом определять действия организации-должника, причем не только в период, когда она не справляется с объемом денежных обязательств, но и в течение 3 лет до этого момента.

При этом закон устанавливает ряд правил, по которым контролирующих лиц можно разделить на две группы: те, кто по определению являются КДЛ (т.е. им предстоит в ходе судебного разбирательства доказать, что они ими не являются), и те, кто по формальным признакам КДЛ не является, однако по существу именно они определяли деятельность должника, что впоследствии привело к его банкротству.

В первую группу попадают руководители и члены исполнительных органов, ликвидаторы и члены ликвидационной комиссии, мажоритарные участники юридического лица (либо несколько немажоритарных участников, объединение долей которых приводит к возможности как-то определять действия организации), а также третьи лица, получающие какую-то выгоду из-за незаконного или недобросовестного поведения лиц, выступающих от имени юридического лица (т.е. опять же в первую очередь его директора). К таким лицам обычно относят субъектов, получивших какой-то крупный актив должника по ущербной для должника сделке. Примечательно, что к ответственности может привлекаться как номинальный (т.е. указанный в ЕГРЮЛ, формальный) директор должника, так и его фактический руководитель. В таком случае закон предлагает привлекать к ответственности их обоих солидарно, т.е. каждый из них в полном объеме будет обязан погасить долг, а в случае погашения сможет взыскать с другого «соучастника» ту часть, которую он погасил за него. Между тем, если номинальный директор сотрудничает с судом и предоставляет информацию, необходимую для привлечения фактического руководителя к ответственности, а также для поиска имущества такого руководителя, то размер ответственности номинального руководителя может быть уменьшен настолько, насколько его действия помогли восстановить права кредиторов и компенсировать имущественные потери. Есть случаи, когда таких директоров от ответственности освобождали полностью. КДЛ может быть освобожден от ответственности, если докажет отсутствие своей вины в наступлении банкротства должника.

Вторая группа субъектов субсидиарной ответственности более разнообразна и многочисленна, всё чаще подлежит привлечению к ответственности, однако и доказать воздействие на должника становится сложнее. Так, закон устанавливает, что на возможность определять действия должника влияет следующее: отношения родства, свойства (в том числе с руководителем и членами органов управления), полномочия по совершению сделок, должностное положение (главный бухгалтер, финансовый директор), принуждение руководящих лиц либо иное воздействие на них. Именно за счет этого иного воздействия и расширяется круг субъектов второй группы. По сути, к ответственности привлекаются лица, осуществлявшие фактический контроль над должником, извлекавшие основную выгоду от недобросовестного воздействия на должника (конечные бенефициары). К ответственности могут быть привлечены даже контрагенты должника по сделкам, которые суд признал экономически нецелесообразными. Довольно часто субъектов, привлекаемых к ответственности, несколько. В таком случае они, как и несколько руководителей, несут ответственность солидарно.

ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ПРИВЛЕЧЕНИЯ

Закон предусматривает два основания для привлечения к субсидиарной ответственности: создание невозможности полного погашения требований кредиторов и неподачу (либо несвоевременную подачу) должником заявления о своем банкротстве.

По первому основанию ответственность наступает в случаях причинения вреда кредиторам должника в результате совершения должником каких-либо вредоносных для должника сделок, ненадлежащего ведения бухгалтерского учета (отсутствие необходимых документов, искажение или отсутствие информации в них), затрудняющего проведение процедуры банкротства, либо ненадлежащего хранения иных документов, хранение которых обязательно (например, в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг), значительного размера задолженности, связанной с совершением уголовных, административных или налоговых правонарушений, или ненадлежащим внесением обязательных сведений в государственные реестры (ЕГРЮЛ и ЕФРСДЮЛ). Указанные случаи по закону предполагают, что полное погашение требований кредиторов невозможно, однако субъект ответственности вправе доказать, что эти действия не привели к невозможности исполнить все обязательства должника.

Ответственность за неподачу или несвоевременную подачу заявления должника о своем банкротстве наступает в случае пропуска должником (в лице его органов или иных лиц, обязанных подать такое заявление) сроков, установленных Законом о банкротстве, для подачи такого заявления при наличии соответствующих условий (обычно это 30 дней с даты возникновения признаков неплатежеспособности).

От основания ответственности зависит ее размер. В первом случае размер ответственности равен совокупному размеру требований всех кредиторов должника, которые включены в реестр, за реестр, а также тех, которые возникли в период процедуры банкротства. Уменьшен такой размер может быть, только если КДЛ докажет, что вред, причиненный по его вине кредиторам должника, меньше размера, который был установлен. В случае привлечения к ответственности по второму основанию размер ответственности равен размеру тех требований кредиторов, которые возникли после истечения срока, в который должник должен был подать заявление о своем банкротстве, и до возбуждения дела о банкротстве.

Обратиться с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве (причем в ходе любой процедуры) вправе как арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания или комитета кредиторов, так и иные участники дела: конкурсные кредиторы, работники, уполномоченные органы.

В случае если в деле о банкротстве интересы владельцев облигаций отстаивает представитель владельцев облигаций (или депозитарий, если представитель владельцев облигаций отсутствует), у него как у конкурсного кредитора также возникает право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. В судебной практике такой вопрос пока не разрешался, однако, вполне вероятно, что судам предстоит его разрешить в деле о банкротстве ООО «О1 ГРУП ФИНАНС» и ООО «Домашние Деньги», в первом случае к субсидиарной ответственности сможет привлекать представитель владельцев облигаций, а во втором – депозитарий.

Привлечение к субсидиарной ответственности возможно и после завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу в случае нехватки денежных средств для финансирования процедуры. Поэтому окончание банкротства и ликвидация должника вовсе не дает контролирующим его лицам возможности избежать ответственности. Главное – уложиться в сроки, установленные законом. Так, с момента, когда лицо узнало об основаниях для привлечения к ответственности, до подачи заявления может пройти не более чем 3 года, при этом с даты признания должника банкротом также должно пройти не более 3 лет, а с даты, когда имели место действия контролирующего лица, – не более 10 лет. В случае привлечения к ответственности после процедуры банкротства 3 года отсчитываются с даты завершения конкурсного производства.

Мы показали, что институт привлечения к субсидиарной ответственности в банкротстве набирает обороты с каждым годом и нет никаких оснований полагать, что в случае банкротства эмитента облигаций подход будет иным. Все лица, которые имели отношение к невыплате купонного дохода и номинальной стоимости облигаций несут риск стать фигурантами производства о привлечении к субсидиарной ответственности. В настоящее время мы наблюдаем только первые этапы банкротства эмитентов облигаций после ужесточения норм о субсидиарной ответственности, поэтому заранее предлагаем эмитентам оценить свои действия с учетом возможности возникновения обозначенных последствий.  

Авторы:
Дмитрий Соломатов – арбитражный управляющий, член Ассоциации владельцев облигаций
Николай Павлов – Председатель Ассоциации владельцев облигаций