Право на приватність та захист персональних даних в умовах воєнного стану при перевірці документів

24 лютого 2022 почалася військова агресія росії проти України, яка торкнулася життя багатьох українців, і у зв´язку з чим було введено воєнний стан. Воєнний стан передбачає правовий режим, на період якого можуть обмежувати конституційні права і свободи людини і громадянина, в тому числі і право на приватність і захист персональних даних, які частково закріплені статтею 32 Конституції України.

Право на приватність відоме ще як право бути залишеним у спокої або наодинці, тобто від протилежного втручання у приватність буде порушенням спокою або перебування наодинці чи, як визначає стаття 32 Конституції України, «втручання в особисте життя». Відповідне втручання за загальним правилом забороняється, а частина друга цієї статті забороняє деякі види обробки (які фактично теж можуть бути формою втручання) щодо деяких персональних даних без підстав обробки. На практиці ж це означає, що персональні дані повинні оброблятися на одній з шести підстав, які закріплені в статті 11 Закону України «Про захист персональних даних».

Слід зазначити, що втручання в право на приватність може відбуватися і в ході втручання в недоторканність житла, таємниці комунікації та кореспонденції, недоторканність особи тощо, але в цьому аспекті ми розглянемо лише процедуру перевірки документів і відповідну обробку даних.

Для того, щоб обробка була законною при перевірці документів уповноважена особа повинна мати підставу для обробки. Такою підставою для обробки може бути лише дозвіл на обробку персональних даних, наданий володільцю персональних даних відповідно до закону виключно для здійснення його повноважень (п. 2 ч. 1 ст. 11 Закону України «Про захист персональних даних»). В іншому випадку обробка буде незаконною, оскільки відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Тому, наприклад, незаконно вимагати чи здійснювати таку обробку на підставі згоди, яка повинна бути як мінімум добровільною.

При перевірці документів проводиться дослідження уповноваженими особами документів, що посвідчують фізичну особу, з метою встановлення дійсності документів та їхньої приналежності відповідній особі. Відповідна перевірка буде підпадати під обробку персональних даних у випадку, якщо будуть здійснюватися дії з персональними даними з документів. Наприклад, це може бути запис даних з документів, перевірка по комп’ютерній базі, хоча візуальний огляд навряд чи підпадає під обробку, якщо дані не будуть відтворені по пам´яті пізніше.

На жаль, конкретики щодо того, як відбувається перевірка документів, немає, що створює багато ризиків зловживань та незаконної обробки персональних даних уповноваженими особами, як наприклад відбувається, коли уповноважені особи здійснюють не лише перевірку документів, а і фотографують їх, кудись надсилають чи вводять дані в неавторизовані сторонні застосунки. Такі дії прямо суперечать законодавству і є фактично перевищенням повноважень.

То чим же регулюється та обгрунтовується перевірка документів під час воєнного стану? Закон України «Про правовий режим воєнного стану» передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності. Стаття 8 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» визначає декілька заходів правового режиму воєнного стану, при яких може здійснюватися перевірка документів, які фактично можуть слугувати і дозволами на обробку персональних даних:

а) при особливому режиму в’їзду і виїзду, обмеженні свободи пересування громадян, іноземців та осіб без громадянства, а також русі транспортних засобів;

б) при перевірці документів у осіб, проведенні огляду речей, транспортних засобів, багажу та вантажів, службових приміщень і житла громадян.

Перший випадок регламентовано Постановою КМУ від 29 грудня 2021 р. № 1455 «Про затвердження Порядку встановлення особливого режиму в’їзду і виїзду, обмеження свободи пересування громадян, іноземців та осіб без громадянства, а також руху транспортних засобів в Україні або в окремих її місцевостях, де введено воєнний стан».

Відповідно до цієї Постанови КМУ патрулям, які можуть складатися з посадових осіб Збройних Сил (в тому числі територіальної оборони), Національної поліції, Національної гвардії та Держприкордонслужби на території, де встановлено особливий режим можуть перевіряти в осіб документи, що посвідчують особу, підтверджують громадянство України чи спеціальний статус особи, та перепустки, а в разі їх відсутності – затримувати відповідних осіб та доставляти до органів або підрозділів Національної поліції для встановлення особи.

Другий випадок регламентовано Постановою КМУ від 29 грудня 2021 р. № 1456 «Про затвердження Порядку перевірки документів в осіб, огляду речей, транспортних засобів, багажу та вантажів, службових приміщень і житла громадян під час забезпечення заходів правового режиму воєнного стану».

За цією Постановою КМУ право на проведення перевірки документів в осіб, огляду речей, транспортних засобів, багажу та вантажів, службових приміщень і житла громадян надано відповідним уповноваженим особам Національної поліції, СБУ, Національної гвардії, Держприкордонслужби, ДМС, Держмитслужби та Збройних Сил, які визначені в наказі коменданта.

Під час проведення огляду речей, транспортних засобів, багажу та вантажів, службових приміщень і житла уповноважена особа може застосовувати технічні прилади та технічні засоби, що мають функції виявлення вибухонебезпечних предметів та речей (речовин), обіг яких заборонено чи обмежено, фото-, аудіо- і відеофіксації. Аудіо- і відеофіксація житла громадян та їхніх особистих речей здійснюється уповноваженими особами за згодою громадян.

Уповноважена особа має право вимагати в особи пред’явлення нею документів, що посвідчують особу та підтверджують громадянство України чи спеціальний статус особи, у таких випадках:

• якщо особа має зовнішні ознаки, схожі на ознаки особи, яка перебуває в розшуку, або безвісно зниклої особи;
• якщо існує достатньо підстав вважати, що особа вчинила або має намір вчинити правопорушення;
• якщо особа перебуває на території чи об’єкті із спеціальним режимом;
• якщо в особи є зброя, боєприпаси, наркотичні засоби та інші речі, обіг яких обмежений або заборонений або для зберігання, використання чи перевезення яких потрібен дозвіл, якщо встановити такі права іншим чином неможливо;
• якщо особа перебуває в місці вчинення кримінального, адміністративного правопорушення або дорожньо-транспортної пригоди, іншої надзвичайної події;
• якщо зовнішні ознаки особи чи транспортного засобу або дії особи дають достатні підстави вважати, що особа причетна до вчинення правопорушення, транспортний засіб може бути знаряддям чи об’єктом вчинення правопорушення;
• порушення особою відповідних заборон, введених на території, де запроваджено правовий режим воєнного стану.

Якщо у особи відсутні документи уповноважена особа затримує таку особу для її встановлення на строк, передбачений Кодексом України про адміністративні правопорушення.

З метою здійснення огляду речей, транспортних засобів, багажу та вантажів уповноважена особа може проводити поверхневу перевірку.

Поверхнева перевірка проводиться шляхом візуального огляду особи, проведення по поверхні вбрання особи рукою, спеціальним приладом або засобом, візуального огляду речей, багажу, вантажів та/або транспортного засобу (салону, багажника).

Уповноважена особа для проведення поверхневої перевірки особи може зупиняти осіб та/або оглядати їх, якщо існує достатньо підстав вважати, що особа має при собі речі, обіг яких заборонено чи обмежено або які становлять загрозу життю чи здоров’ю такої особи або інших осіб.

Таким чином, воєнний стан передбачає певні обмеження у приватності осіб під час перевірки документів. На жаль, відсутній конкретний порядок, як саме повинна здійснюватися перевірка документів, тому на практиці вона проводиться довільно, як її розуміє уповноважена особа, що створює ситуації зі зловживанням повноваженнями в часи воєнного стану та створює додаткові ризики для приватності осіб.

Матеріал підготовлено за підтримки Європейського Союзу та Міжнародного Фонду «Відродження» в межах грантового компоненту проєкту EU4USociety . Матеріал відображає позицію авторів і не обов’язково відображає позицію Міжнародного фонду «Відродження» та Європейського Союзу».