Правило одного гвоздя.

При многопозиционной спецификации к договору увеличение через дополнительное соглашение возможно только в пределах 10% на каждую позицию по объему и стоимости. Поздравляем, у Вас два ограничения по цене одного!

Задача:

Заказчик Московской области (223-ФЗ) заключил договор на поставку товаров со следующей спецификацией:

1) 100 молотков по 100 рублей каждый;

2) 10 гвоздей по 1 рублю каждый;

Соответственно, цена договора: 10 010,00 рублей.

Правила Типового положения о закупке (п. 66.1.1.):

если по предложению Заказчика увеличиваются (уменьшаются) количество товара, объем работы или услуги не более чем на 30 процентов от установленных при заключении договора. При осуществлении предусмотренного настоящим подпунктом изменения изменение цены договора осуществляется пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в договоре цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на 30 процентов цены, установленной при заключении договора. При уменьшении предусмотренных договором количества товара, объема работы или услуги стороны договора обязаны уменьшить цену договора исходя из установленной в договоре цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного договором количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены договора на предусмотренное договором количество такого товара.

Вопрос:

На сколько можно увеличить дополнительным соглашением количество гвоздей?

Вариант 1: на 3 гвоздя (в пределах 30% количества гвоздей первоначально установленного);

Вариант 2: на 3003 гвоздя (в пределах 30% первоначально установленной цены);

Ответ:

Вариант 1: на 3 гвоздя (в пределах 30% количества гвоздей первоначально установленного).

Обоснование:

Для решения данной задачи нужно определить, от чего мы отталкиваемся, когда решаем, в каких пределах мы можем увеличить первоначальный договор: от объема (количества товара) договора или же от общей цены договора. В данном случае, как мы понимаем, не имеет значения в 10% или 30% или 50% будет установлен предел его изменения.

Формулировки типового положения о закупке Московской области и Закона № 44-ФЗ довольно схожи (совпадение?). Смотрим п. 1.2) ч. 1 ст. 95 Закона:

если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом (за исключением контракта, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации) количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. 

Если как следует присмотреться к тексту нормы, можно заметить, что ограничение в 10% относится не только к цене договора, но и к объему (количеству товара) в договоре. Когда мы говорим "мы можем изменить договор в пределах 10%" смысл наших слов должен быть следующим: 10% это предел изменения как объема договора, так и его цены.

В этом смысле пример с гвоздями крайне показателен: несмотря на то, что предел увеличения договора составляет 1 001 рубль (если считать через 10% от цены договора по 44-фз), увеличить исходное количество гвоздей мы можем только на 1 гвоздь, так как именно 1 гвоздь и будет составлять 10% от первоначально установленного объема соответствующей позиции, а значит, наш реальный предел увеличения будет на уровне 1 рубля (равной цене одного гвоздя).

Казалось бы, в законе речь не идет о конкретной позиции договора (строке в спецификации), однако никак иначе процент соответствующего объема не определишь. Среднее количество товара по договору будет не очень подходящим способом измерения. В подтверждение такой позиции дополнительно приведем позицию Министерства Финансов, изложенную в Письме Минфина России от 11 февраля 2020 г. N 24-03-08/9180 "О рассмотрении обращения":

в случае необходимости увеличения или уменьшения заказчиком предусмотренного контрактом количества товара, объема работ или услуг (если такая возможность была установлена документацией о закупке) при исполнении контракта можно увеличить или уменьшить количество товара, объем работ или услуг по определенным позициям локального сметного расчета не более чем на десять процентов исходя из установленного в контракте количества товара, объема работ или услуг.

Как видим, в обращении, на которое подготовил ответ Минфин, речь шла об изменении отдельной позиции в смете и именно изменение отдельной позиции сметы ограничивается десятью процентами.

Таким образом, несмотря на то, что цифра в 10% в норме одна, она относится сразу к двум ограничениям: к изменению объема отдельной позиции договора и к изменению общей цены договора. В такой ситуации, если в нашей задаче помимо сотни молотков, был бы только один гвоздь, внести изменения в такой договор с целью увеличить количество гвоздей мы, банально, бы не смогли. Предлагаю назвать этот парадокс правилом одного гвоздя.

Насколько такой подход хорош или плох - обсудим в другой раз.

_______________

В создании иллюстрации использовались произведения: Freepik - Flaticon.

Материал опубликован в Telegram канале Записки закупщика.