Понятие конституции

(конспект статьи “Definition of Constitutions” Rainer Grote, Max Planck Encyclopedia of Comparative Constitutional Law, Article last updated: March 2018)

1. Термин “конституция” существовал задолго до современных конституций. Так обычно называли физическое состояние человека, а потом стали применять и к странам в смысле описания их географического и общественного устройства (климат, население, обычаи и т. д.).

2. Идея конституции в современном значении впервые появилась у Аристотеля в книге “Политика”. В средневековой Европе этот термин использовали в разных значениях. А первая подробная письменная конституция, принятая после английский гражданской войны в XVII в., называлась не “конституция”, а “инструмент правления” (Instrument of Government). Тот же термин до сих пор используется в отношении конституции Швеции.

3. Современная идея конституции возникла в ходе революций конца XVIII в. Тогдашние революционеры были как против неограниченных полномочий британского парламента, так и против абсолютистского режима французского короля. Они прибегли к идеям естественного права, согласно которым люди выражают согласие на определённую форму правления посредством общественного договора, а основная цель такого политического объединения – сохранение прав его членов.

4. Революционеры изложили эти идеи в письменных документах, официально названных конституциями: в Конституции США 1787 г. и Конституции Франции 1791 г. В данном случае конституция – это совокупность правовых норм с определённым назначением и специальными характеристиками. Цель конституции – урегулировать процесс формирования публичной власти и осуществление ею своих полномочий (в т.ч. процесс принятия, изменения или отмены законов). Конституция является высшим законом: т.е. она обладает верховенством над всеми другими законами и правовыми актами, исходящими от властей.

5. Были и конкурирующие определения конституций. Например, Карл Шмитт в своей книге Verfassungslehre (“Конституционная доктрина”) определяет конституцию как решение учредительной власти (обычно народа) о природе и форме своего государственного устройства. Шмитт считал, что это решение предшествует разработке текста конституции и вообще не обязательно должно принимать форму письменного акта.

6. Впрочем, сегодня преобладает юридическая концепция конституции. Недавний пример – решение Верховного суда Великобритании по делу R (on the application of Miller and another) v Secretary of State for Exiting the European Union Case (2017) (UK). Суд отметил, что “в отличие от большинства стран, Соединенное Королевство не имеет конституции в смысле единого последовательного кодекса фундаментального права, который имеет преимущественную силу над всеми другими источниками права” (“unlike most countries, the United Kingdom does not have a constitution in the sense of a single coherent code of fundamental law which prevails over all other sources of law”). Но Великобритания всё же имеет конституцию в материальном смысле (т.е. совокупность реально действующих в стране норм). До этого судья Альберт В. Дайси указывал, что конституционное право в Англии состоит из тех правил, которые затрагивают структуру и полномочия органов власти и при этом подлежат принудительному исполнению через суд.

7. Конституция – важнейший, но не единственный источник конституционного права. Конституционные нормы могут находиться и за пределами документа, официально называемого “конституцией”. В конституциях часто говорят об имплементационных законах, которые “дополняют детали” и прописывают процедуры и механизмы для создания и функционирования органов государственной власти. Во Франции и других романских странах они образуют отдельную категорию конституционных законов (“органические законы” – lois organiques, leyes organicas). При этом во Франции они являются неотъемлемой частью “блока конституции” (bloc de constitutionnalité), по которому измеряется конституционность обычных законов.

8. Конституцию также следует отличать от конституционализма. В XIX в. и XX в. некоторые политические режимы принимали конституции, предназначенные для обслуживания интересов правителей, а не для ограничения их полномочия. Такие конституции называются “семантическими” (semantic) или “инструменталистскими” (instrumentalistic). Таким образом, сегодня почти все страны имеют конституции, но конституционализм укоренился лишь в ограниченном числе из них.

9. Иногда конституции делят на писаные (written) и неписаные (unwritten). Сегодня это разделение неактуально. Почти все государства имеют писаную конституцию, где систематизированы основные институты, процедуры и принципы устройства государства. Главные исключения – Великобритания, Израиль и Новая Зеландия. Однако даже про эти страны говорят, что центральные части их конституций можно определить путем “скрепления вместе” ряда писаных законов, таких как Основные законы в Израиле, или законы фундаментального характера в Великобритании (Билль о правах 1689 г. или Акт о правах человека 1998 г.). Таким образом, важным различием сегодня является степень кодификации конституции. И в этом плане большинство конституций кодифицированы: в большинстве стран существует единый документ под названием “конституция”.

10. В континентальной правовой системе писаная конституция является основным источником конституционного права, в то время как в странах общего права традиционно большую роль играет судебный прецедент. Но сейчас различия между ними всё больше размываются. С одной стороны, страны, тяготеющие к общему праву (например, Индия и Кения), приняли очень подробные писаные конституции. С другой стороны, появление конституционных судов увеличило значение прецедентов в конституционном праве во всех странах мира.

11. Помимо разделения на писаные и неписаные конституции, есть ещё различие между гибкими и жёсткими конституциями. Гибкие изменить легко при помощи обычного законодательства, пересмотра судебных прецедентов и модификации конституционных договоров. А жёсткие конституции можно изменить только в рамках специальной процедуры, гарантирующей, что изменения основаны на широкой поддержке. Для внесения поправок в конституционные положения требуется специальное (квалифицированное) большинство. Некоторые главы конституции, особенно о правах человек, иногда изменить труднее, чем другие, а некоторые ключевые положения вообще нельзя поменять (например, нормы, закрепляющие республиканский, федеральный или демократический характер государства).

12. Изначально конституции появились для разделения власти и создания правил, которые предотвратили бы произвольное или тираническое правление. Соответственно, двумя главными принципами конституции были разделение властей и защита прав личности. Они были определены в качестве основных целей в знаменитой статье 16 французской Декларации прав человека и гражданина (1789 г.): “Любое общество, в котором не предусмотрены положения о гарантиях прав или о разделении властей, не имеет конституции”.

13. Современные конституции часто выходят за указанные выше рамки. Заметную роль начинает играть интегративная функция конституции. Создатели конституции формулируют идеи социальной справедливости, национального единства или религиозной идентичности. В конституциях социалистических стран подробно прописана структура экономики (что почти не встречается в либеральных конституциях). В исламских странах в конституциях указывают главенствующую религию и устанавливают механизмы для её защиты. В конституциях появляется всё больше новых экономических, социальных и культурных прав, защита прав особо уязвимых лиц (дети, женщины, инвалиды), признание особых коллективных прав для определенных групп меньшинств и коренных народов. В общем, в конституциях появляется всё больше таких вещей, о которых вряд ли могли подумать авторы конституций XVIII-XIX вв.

14. Конституция находится на вершине внутренней правовой иерархии и имеет преимущество над любым другим законом. Таким образом, любая правовая норма, противоречащая положениям конституции, лишается юридической силы.

15. Эта идея впервые стала центральной в рассуждениях Верховного суда США по делу Marbury v Madison (1803): “Конституция либо является высшим и первостепенным законом и не может быть изменена обычными средствами, либо ничем не отличается от обычных законодательных актов и может быть изменена, когда законодатель этого пожелает. Если верно первое, то законодательный акт, противоречащий Конституции, не может стать законом; если верно последнее, то писаные конституции представляют собой абсурдные попытки со стороны народа ограничить власть, которая по своей природе безгранична. Разумеется, те, кто разработал писаную конституцию, рассматривал её как формирующий фундаментальный и первостепенный закон нации, следовательно, концепция каждого правительства должна заключаться в том, что акт законодательного собрания, противоречащий Конституции, является недействительным”.

16. Эта же точка зрения принимается теми, кто исповедует чисто формальный подход. Согласно “чистой теории права” Адольфа Меркла и Ганса Кельзена, каждая правовая система образует иерархию. Правовая норма в ней считается действующей, если она создана в соответствии с относительно более высокой нормой. Таким образом, можно сказать, что каждая относительно более высокая правовая норма является в широком смысле “конституцией” по отношению к более низкой норме. Для обеспечения соблюдения иерархии необходима специальная процедура, при которой соответствие закона конституции может быть проверено. Это побудило Кельзена еще в 1919 г. предложить создать специальный институт, который будет выносить авторитетные и обязательные постановления о соответствии (или несоответствии) положениям Конституции всех низших юридических норм - конституционный суд.

17. Верховенство права стало определяющей чертой конституций и сегодня прямо закреплено в большинстве конституций. Пример - ст. 4 Конституции Колумбии: “Во всех случаях противоречия между Конституцией и законами или другими правовыми актами применяются конституционные положения”. Однако верховенство в этом смысле ограничивается внутренней правовой системой. Что касается взаимодействия между конституционным правом и международным правом, то это сегодня один из самых обсуждаемых вопросов в юридическом сообществе.

18. На практике юристы обычно знают, когда имеют дело с конституцией, поскольку конституции и конституционные законы идентифицируются как таковые по их официальному названию. Правовое верховенство конституции в настоящее время регулярно провозглашается в тексте самой конституции. А вот определение конституции в содержательных терминах стало более трудными, поскольку проекты национального и государственного строительства стали более разнообразными и сложными. Соответственно, сфера применения конституций значительно расширилась.

Артём Русакович, "Конституция здорового человека", 2023 г.