Корпоративные закупки (223-ФЗ) для поставщика: возможности и риски на примерах из практики

Ключевые вопросы

• Анализ изменений в сфере 223-ФЗ в 2023-2024 году (для поставщиков);
• Обзор наиболее частых проблем закупок по 223-ФЗ;
• Ответы на вопросы, обмен мнениями.

Машиночитаемая доверенность (МЧД)

• Со 2 октября заказчики и поставщики могут выдавать машиночитаемую доверенность в ЕИС.
• Доверенности, которые нужны для закупок, формируются и размещаются исключительно в ЕИС.
• Из других информационных систем МЧД поступать не будут. Чтобы выдать МЧД по 44-ФЗ, нужно выполнить три шага.

Шаг 1. Настройте права доступа сотрудникам, которым понадобится МЧД. В личном кабинете в разделе «Администрирование» перейдите к пункту «Пользователи организации». Выберите сотрудника и нажмите на кнопку «Регистрационные данные». В разделе «Права доступа» выберите нужные сотруднику права и нажмите «Сохранить». Возле права доступа, для которого нужна МЧД, появится специальная иконка. Например, разместить извещение о закупке без МЧД не получится.

Шаг 2. Заполните доверенность.
• В разделе «Уведомление» выберите пункт «Выдать доверенность». На экране появится доверенность. Часть сведений заполнится в документе автоматически, остальные данные нужно дозаполнить вручную.

Шаг 3. Подпишите доверенность. На экранной форме доверенности поставьте галочку «Я подтверждаю, что согласен на подписание указанной информации своей электронной подписью и размещение ее в реестре доверенностей ЕИС». Нажмите на две кнопки: «Подписать» и «Разместить». Аналогичным образом формируется МЧД по 223-ФЗ в разделе «Пользователи организации». Все доверенности имеют одинаковую форму и будут поступать на хранение в реестр доверенностей ЕИС. Просмотреть реестр может как руководитель организации, так и сотрудник как доверенное лицо. Документ получится распечатать или скачать.

• Если в ЕИС расширить сотруднику список полномочий, нужно выдать новые МЧД на эти полномочия.
• Если МЧД выдана в порядке передоверия, а у доверителя отменили или отозвали доверенность, все выданные доверенности автоматически станут недействительными.
• Если истек срок действия МЧД, нужно выдать новую доверенность. Срок МЧД автоматически не пролонгируется.
• В случае смерти, увольнения, банкротства, ликвидации доверителя МЧД будет действовать, пока ее не отменит новое лицо, которое вправе действовать без доверенности.

Сроки оплаты

Законопроект № 505365-8 «О внесении изменений в статью 3 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (об исключении возможности установления заказчиком отличных от предусмотренных законодательством сроков оплаты товаров, работ, услуг» предполагает установление 7-дневного срока оплаты во всех случаях (7 рабочих дней).

Ошибки в условиях закупок по Закону N 223-ФЗ: примеры из практики за 2021‒2023 годы

Запрос дополнительных сведений у участников закупки

9-й ААС нашел нарушение в том, что в документации и положении о закупке установили право заказчика на запрос дополнительных сведений у участников тендера до подведения его итогов. Например, уточнение могло касаться информации и документов о предлагаемом товаре, работе или услуге. Кассация оставила решение без изменения.

Суд отметил:
• участие в закупке зависит от воли заказчика, поскольку он может применять такое право не в равной степени ко всем участникам;
• в документации нет порядка дополнительного запроса сведений.

Закон № 223-ФЗ не разрешает проводить такой запрос до подведения итогов закупки. Сходную позицию высказывали также ФАС, Иркутское и Самарское УФАС. Однако Московское УФАС посчитало иначе.

Отметим, в практике есть пример, когда ВС РФ поддержал суды, которые решили, что именно дополнительный запрос информации помог участнику незаконно победить в закупке. Объем запрашиваемых у него сведений сильно отличался по сравнению с другими участниками.

Ошибки в условиях закупок по Закону N 223-ФЗ: примеры из практики за 2021‒2023 годы

Требование образцов товара 

ФАС, 2-й и 11-й ААС считают, что при подаче заявок нельзя требовать образцы продукции. Этого нельзя делать, в частности, потому, что такое условие обязывает участника приобрести или изготовить продукцию заранее. Закон № 223-ФЗ не обязывает иметь ее при подаче заявки.

Ошибки в условиях закупок по Закону N 223-ФЗ: примеры из практики за 2021‒2023 годы

Безальтернативный способ обеспечения заявки

ВС РФ поддержал суды, которые решили, что требование конкурентной закупки об обеспечении заявки только деньгами незаконно. Это объяснили тем, что оно:
• не гарантирует выбор более надежного поставщика и качество исполнения договора, который заключат по итогам закупки;
• не дает право выбрать иной способ обеспечения по Закону N 223-ФЗ;
• ограничивает конкуренцию, так как не у всех участников есть нужная сумма.

Отметим, ВС РФ и ранее поддерживал сходную позицию. Однако 9-й ААС высказывал иное мнение.

Учет НДС в закупках по 223-ФЗ 

Крупным заказчикам зачастую выгоднее работать с плательщиками НДС, что обычно реализуется при оценке заявок по одному из трех сценариев:
Вариант № 1: вычитание НДС из цен плательщиков-НДС или прибавление НДС поставщикам, применяющим УСН;
Вариант № 2: определение двух величин НМЦД (с учетом и без учета НДС);
Вариант № 3: формирование НМЦД без учета НДС.

Закупки с «полки» с использованием электронных магазинов по 223-ФЗ