Фармацевтическое консультирование: налоговые риски 

Предлагаем рассмотреть налоговые последствия использования механизма фармацевтического консультирования при продвижении лекарственных препаратов.

Как это работает?

Между фармацевтической компанией и аптекой заключается соглашение, в соответствии с которым аптека за вознаграждение берет на себя обязательство обеспечить приоритетное фармацевтическое консультирование относительно определенных лекарственных препаратов.

В рамках такого консультирования фармацевты и провизоры обращают внимание покупателей на определенные характеристики лекарственных препаратов, порядок их применения, терапевтическое действие и противопоказания.

Реклама или консультация?

Позиция №1. Консультирование покупателей не является рекламой, в связи с чем расходы на такие услуги могут учитываться в полном объеме

§ В соответствии с положениями ГОСТ[1] консультационные и рекламные расходы не являются тождественными

В соответствии с положениями ГОСТ[2] информационные и консультационные (консалтинговые) услуги относятся к дополнительным услугам розничной торговли. При этом дополнительные услуги розничной торговли могут быть оказаны как на возмездной, так и на безвозмездной основе.

Например, к информационным и консультационным услугам могут относиться следующие виды услуг[3]: (1) предоставление информации об ассортименте и потребительских свойствах товаров и их изготовителях, об оказываемых услугах, в том числе аудио- и видеосредствами, продвижение в социальных сетях; (2) консультации специалистов по реализации товаров отдельных видов, в том числе об их функциональном назначении, с использованием аудио и видеосредств, а также социальных сетей; (3) консультации дизайнеров по интерьеру, косметологов, диетологов и других специалистов, в том числе с использованием аудио- и видеосредств, социальных сетей и прочее.

При этом услуги, связанные с предоставлением информации об ассортименте и потребительских свойствах товаров и их изготовителях, и услуги по рекламированию товаров, включая проведение рекламных презентаций и акций товаров, находятся в разных категориях, то есть не являются тождественными.

§ Фармацевты и провизоры предоставляют достоверную информацию конечному потребителю, а не привлекают внимание к определенному препарату

Основная цель консультирования конечного потребителя – это донесение достоверной информации, а не привлечение внимания к определенному лекарственному препарату.

§ В рамках консультирования информация о лекарственных препаратах предоставляется только конкретному покупателю

При фармацевтическом консультировании потребитель не может получить консультацию (информацию), пока он самостоятельно не обратится в добровольном порядке к фармацевту с намерением приобрести лекарственный препарат.

Консультации представляют собой передачу индивидуализированной информации в ответ на конкретный запрос конкретного потребителя, в то время как при распространении рекламы объект рекламирования преподносится таким образом, чтобы он мог универсально восприниматься любыми получателями рекламы[4].

Позиция №2: Расходы на консультирование покупателей являются нормируемыми рекламными расходами

Судебная практика[5] исходит из того, что консультирование покупателей для целей налога на прибыль является оказанием рекламных услуг, поскольку фактически консультации покупателей направлены на привлечение внимания к продукции налогоплательщика.

Консультации соответствуют отличительным признакам рекламы, поскольку воспользоваться услугами консультантов может любой потенциальный покупатель, что свидетельствует о направленности услуг консультантов на неопределенный круг лиц[6].

Таким образом, такие расходы должны квалифицироваться в качестве рекламных и подлежать нормированию.

***

Учитывая вышеизложенное, при заключении соглашений на оказание услуг по фармацевтическому консультированию фармацевтическим компаниям необходимо внимательно проанализировать условия такого соглашения. В случае, если фармацевтическая компания все-таки приняла решение учесть такие расходы в полном объеме, компании необходимо внимательно подойти к документальному подтверждению таких расходов и заранее подготовить «защитный» файл на случай потенциального спора с налоговым органом.

[1] ГОСТ Р 51304-2022 «Услуги торговли. Общие требования».

[2] П.4.3 ГОСТ Р 51304-2022 «Услуги торговли. Общие требования».

[3] П. 4.10 ГОСТ Р 51304-2022 «Услуги торговли. Общие требования».

[4] Решение Арбитражного суда г. Москвы от 07.07.2021 по делу № А40-197816/20-20-4613. 

[5] Определение Верховного Суда РФ от 21.07.2022 № 305-ЭС22-12660 по делу № А40-197816/2020.

[6] Постановление Арбитражного суда Московского округа от 05.04.2022 № Ф05-5219/2022 по делу № А40-197816/2020.