Банковская гарантия как вид независимой гарантии - Государство и право дипломная работа

Главная

Государство и право
Банковская гарантия как вид независимой гарантии

Признаки и понятия банковской гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств. Основы ее нормативно-правового регулирования и классификация способов обеспечения. Анализ судебной практики и процедура реализации прав по банковской гарантии.


посмотреть текст работы


скачать работу можно здесь


полная информация о работе


весь список подобных работ


Нужна помощь с учёбой? Наши эксперты готовы помочь!
Нажимая на кнопку, вы соглашаетесь с
политикой обработки персональных данных

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Актуальность данной темы дипломной работы определена постоянным интересом к проблеме обеспечения надлежащего исполнения обязательств в современной России, эффективность которого при осуществлении гражданских прав и обязанностей достигается средствами, используемыми субъектами гражданского оборота для удовлетворения своих потребностей. Развитие гражданского оборота немыслимо без надлежащего исполнения его субъектами взятых на себя обязательств. Риск их неисполнения или ненадлежащего исполнения повлечет необходимость применения специальных правовых инструментов, гарантирующих защиту. В качестве дополнительных гарантий выступают способы обеспечения обязательств, предусмотренные ст. 329 ГКРФ .
Наиболее актуальным, востребованным способом обеспечения исполнения обязательств является банковская гарантия. За период действия первой части ГК РФ сформировался определенный опыт использования банковской гарантии, в юридической литературе появились оригинальные, и в то же время небесспорные публикации, посвященные указанному способу обеспечения исполнения обязательств, сложилась определенная единообразная судебная практика.
При этом накопленный опыт характеризует и свидетельствует о недостаточном регулировании гражданско-правовых обязательств, которые возникли из-за применения банковской гарантии.
В современных условиях, при усложнении обязательственных отношений не только во гражданском внутреннем обороте, но и во внешне торговом обороте, законодательные органы, своевременно реагируют на потребности общества, является актуальным элементом обеспечения стабильного развития отношений в граждански - правовой области.
Несмотря на значительное присутствие научных изучений, посвященных банковской гарантии как вида независимой гарантии, много вопросов остаются спорными и неразрешенными до сих пор. Так к примеру, в цивилистике отсутствует единообразный подход к определению правовой сути банковской гарантии как вида независимой гарантии, не решен вопрос и о моменте введения гарантии в силу; различно обосновывается независимость банковской гарантии от обеспечивающего ею обязательств; не до конца разобраны и причины и случаи споров гаранта по требованию бенефициара; не перестают продолжаться дебаты о соотношении банковской гарантии со сходными юридическими конструкциями, например поручительством; не получили определенного научного обоснования разнообразные случаи использования банковской гарантии, что так же определяет необходимость обращения к выбранной теме.
Значение данного вида гарантии как вида независимой гарантии в последнее время возросло среди правовых средств, цель которых обеспечивать интересы кредитора в обязательственном праве. Это вызвано в первую очередь ее специальным смыслом для внешнеторговых операций.
Как автономный вид исполнения обязательств, гарантия возникла в истории российского права 1.01.1995 г., в моменте вступления в силу первой части Гражданского кодекса РФ. И она сразу же вызвала к себе абсолютно противоречивые мнения по вопросу неэффективности и целесообразности, а так же породила большое количество дискуссий.
В 2015 году, отметив круглую дату со дня возникновения, банковская гарантия перестала существовать юридическом праве РФ, как один из видов обеспечения исполнения по обязательствам . Первого июля 2015 года на смену пришла непосредственно сама независимая гарантия, которая стала предоставлять больше возможностей в сфере исполнения своих обязательств, в отличии от ее предшественников .
Банковская гарантия как вид независимой гарантии, в связи со сравнительно небольшим сроком существования в праве РФ, так и не получила широкого распространения в хозяйственном внутреннем обороте. Но, можно с уверенность сказать, необходимость в данном как экономическом так и правовом институте существует объективно, и связана она в первую очередь с огромным экономическим потенциалом в Российской Федерации. И этот вид гарантии и претерпевает в верном направлении изменения и постоянно совершенствуется.
В начале перед банковской гарантией были определены иные задачи: основная задача в состояла в подобающем исполнении должником обязательства перед бенефициаром. Не следует забывать и тот факт, что в то время, когда банковская гарантия была определена в ГК РФ, она была проработана в достаточной степени и описана нормами законодательства. Но с появлением в Российской экономике множества самостоятельных субъектов, к примеру предприятия с различными формами собственности, финансово-кредитные институты, в этой связи в применении банковской гарантии возникли определенные трудности.
Предметом изучения работы являются банковские гарантии как вид независимой гарантии в Российской федерации, а так же в российском праве как один из способов обеспечения обязательств.
Исходные данные поданной выпускной квалификационной работы: Законодательство РФ, Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации // Вестник ВАС РФ 2015 №09, Федеральный закон от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации", диссертационные исследования, информация и материалы по судебной практике, монографии, периодика за последние пять лет, зарубежная научная литература по теме исследования и прочее. банковский гарантия обязательство право
Теоретической основой данной выпускной работы являются работы специалистов в области гражданского права: Отнюкова Г., Брагинского М. И, Миронова О ,Бобряшова О., Хаметова Р.., Гонгало Б.М., Шершеневича Г.Ф, Новоселова Л.А., , Сафонова М. Н., Сергеева А. Толстого К., И, Хохлова В.А. других.
Объектом исследования в дипломной работе является полный комплекс гражданских правоотношений, возникающий и складывающийся при применения и использовании банковской гарантии.
Предметом исследования - совокупность гражданско-правовых норм, которые обеспечивают регулирование отношений по банковской гарантии, определенная правоприменительная практика в РФ, отраженная в судебных актах или иных государственных органов.
Задачи и основные цели дипломной работы - является детальное изучение регулирования банковской гарантии как вида независимой гарантии в российском правовом поле. Формирование определенного научного представления о гарантии в гражданско-правовом регулировании на современном этапе, направленного на совершенствование гражданского законодательства действующего в настоящее время. Для выполнения определенных и установленных целей следует разрешить следующие определенные задачи:
1) Сбор, обобщение и изучение существующих взглядов ученых на природу банковской гарантии, разбор присущих ей признаков;
2) Изучение юридических положений регламентирующих отношения по банковской гарантии в полном соответствии с законодательством РФ;
3) Рассмотрение понятий, и основных признаков банковской гарантии;
4) Исследование и анализ видов банковской гарантии;
5) Изучение порядка заключения, исполнения и расторжения прав по банковской гарантии.
Состав квалификационной дипломной работы определяется целями и задачами.
Основой методологического изучения в данной дипломной работе являются системный анализ, логический анализ в области гражданского права, налогового и банковского права, научные методы общей теории права.
Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс РФ и принятые иные федеральные законы, а также указы Президента РФ и постановления Правительства РФ послужили нормативной основой изучения.
Практическая и теоретическая значимость исследования состоит в возможности применения сформированных выводов в процессе исследования и при совершенствовании действующего законодательства в части Гражданского права, в частности, при выработке новых нормативных- правовых актов.
Научная новизна исследования в данной теме определяется в том, что в данной дипломной работе детально в рассматриваемом аспекте, комплексно изучается гарантия как вид независимой гарантии с учетом всех изменений, относительно банковской гарантии. Научно обоснованы и сформулированы предложения, отражающие абсолютно новый подход к рассмотрению сути банковской гарантии как обеспечительному правовому средству, обоснована ее правовая природа, предложено специальное определение банковской гарантии. Выработано новое понимание о возникновении банковской гарантии, о сути правовой природы требования гаранта к принципалу, определены качественные характеристики, отражающие суть банковской гарантии как вида независимой гарантии.
Выводы по данной дипломной работе направлены на совершенствование в сфере обеспечения регулировки банковской гарантии и использования норм по банковской гарантии как вида независимой гарантии. Структура выполненной квалификационной работы состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованных источников. В первой главе данной работы рассматриваются общие положения о банковской гарантии как вида обеспечения исполнения обязательства. Во второй главе рассматриваются особенности обеспечения исполнений обязательств по заключенной банковской гарантии как вида независимой гарантии.
1.1 Признаки и понятие банковской гарантии как вида обеспечения обязательств
На основании статьи 368 ГК России, в которую внесены изменяя 1 июля 2015 г. «независимые гарантии выдаются банками или другими иными кредитными организациями, а также другими иными коммерческими организациями».
Как говорилось ранее, в юридической правовой практике до 2015 года список организаций а так же лиц, правомочных выдавать гарантии, был ограничен, из-за этого гарантия и стала наименоваться банковской гарантии. Но теперь, в соответствии с изменениями, банковские гарантии выдаются и другими кредитными учреждениями именно страховые организации и прочие коммерческие организации. Это расширение субъектов способных выдавать банковскую гарантию, является обоснованным и оправданным и тем более необходимым в данный период времени, тогда когда возникает большое количество компаний с частной формной собственности, уровень надежности которых соразмерим с банковским уровнем надежности.
Другим объектом изучения вялятся именно банковская гарантия как обязательство, которое эмитировано субъектом, обладающая спец правосубъектностью.
Во время разработки новой формулировки некоторых статей 23 главы ГК РФ указывалось, что исходным материалом при формулировании в ГК норм о банковской гарантии являлась именно Конвенция ООН о резервных аккредитивах и независимых гарантиях, в связи с этим кодекс воспринял данные изменения как новые и прогрессивные в практике международного применения банковских гарантий. Одним из основных аспектов является то, что нормы банковской гарантии как вида независимой гарантии вмещены в 23 главу ГК РФ, что в первую очередь и определяет правовую основу фундамента банковской гарантии как одного из видов обеспечения обязательства. По гарантии, отношения, как части независимой гарантии, исходя из формулировки статьи 368 п. 2 ГК РФ как минимум состоят из трех ее участников, которые связанны между собой нормами Гражданского Кодекса РФ - гарант, бенефициар и принципал. Отсутствие одного из них не значит отсутствие отношении по гарантии. Для начала нужно выяснить, кто является принципалом, а кто бенефициаром. Принципал является должником, а возможно и будущим должником, о чем прямо не говорится в ГК. Но на основании п.1 ст.368 Гражданского Кодекса следует, что бенефициар является кредитором принципала. В данном понимании отношений по банковской гарантии, где принципал является должником, а бенефициар является кредитором, при этом понимание положения субъектов в правовом смысле, значительно упрощается. Следует рассмотреть алгоритм действий принципала, гаранта и бенефициара по банковской гарантии:
1) принципал запрашивает гаранта дать банковскую гарантию кредитору. При этом в 23 главе ГК РФ не написано, в какой именно виде требование должно быть в устной или письменной. Мы можем лишь допустить, что как для кредитной организации, так и для гаранта, преимущественным остается естественно письменная форма прошения, что может минимизировать последующие неопределенности, в вопросе имело место прошение или не имело
2) подписание договора между принципалом и гарантом о предоставлении банковской гарантии. Нужно заметить, что данное действие прямо не изложено в ГК РФ, но данный вывод можно сделать лишь исходя из «Если соглашением гаранта с должником не предусмотрено иное»
3) действия гаранта по исполнения обязательств
4) передача письменного требования кредитором гаранту об уплате банковской гарантии.
О выполнении условий банковской гарантии в полном объеме и надлежащим образом может свидетельствовать присутствие только четырех событий в правоотношении.
Необходимо рассмотреть и иные, другие части по банковской гарантии. Первое это непосредственно субъекты по гарантии. Пункт 3 статьи 368
ГК РФ: «Независимые гарантии выдаются исключительно коммерческими банками или иными другими кредитными организациями, а так же и иными коммерческими организациями»
Из этого следует подвести итог, что банковские гарантии выдают только кредитными учреждениями банками и страховыми организациями.
Второе, сама форма банковской гарантии. Предоставления гарантии в письменном виде. По Закону «О бухгалтерском учете6» подписана она должна быть бухгалтером или главным бухгалтером.
Третье условия по банковской гарантии. Из статьи 377 ГК РФ можно сделать вывод банковская гарантия ограничивается денежной суммой, которая выдана бенефициаром и из 374 статьи ГК РФ срок гарантии может быть условием по банковской гарантии;
Четвертое наличие основных условий, включенных в банковскую гарантию. Эти условия определяются следующими статьями ГК РФ, согласно статьи371 гарантия может быть отозвана, статья 372 гласит что при передаче гарантии бенефициаром другому лицу в дополнение к выше названному можно отнести иные моменты, а собственно:
1 )Во первых. Основная часть 374 статьи ГК весьма шире самого наименования.
2 )Во вторых, на основании пункта 1 статьи 377 ГК следует сделать определенный вывод, что необходимость выполнения требований кредитора, по отношению необходимости осуществления платежей по договору гарантии, можно провести без судебного иска, но исключительно в пределах суммы которая обозначена в договоре.
3 )В третьих, при составлении требований в простой письменной форме должно быть ошибок. А именно требования должны быть конкретным и точными, а информация должна быть полной и достоверной. В данном случае, гарант, как часть между кредитором и должником, обязан в короткий срок осуществить информирование должника о получении требований от кредитора. Также и в одну из обязанностей гаранта входит рассмотрение требования бенефициара с полным набором документов. Рассмотрение должно происходить в определенный срок, для определения соответствия всем условиям Гражданского Кодекса.
Если обратимся к законодательству, а в именно к 375 ГК РФ, можно сделать вывод, что в данной статье нет ни каких уточнений о терминах "проявление разумной заботливости" и "разумный срок". Обращаясь к определению о «разумной заботливости» следует отметить, что его законодательное понятие в Гражданском Кодексе не установлено. Но, следует иметь ввиду, указанное в пункте 3 статьи 10 ГК РФ: «разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются», что можно полагать определение «разумная заботливость». По поводу же понятия «разумный срок» можно изучить статью 314 ГК РФ, по которой: «Обязательство, которое не исполненное в определенный срок, так же как и обязательство, срок исполнения данного обязательства определен моментом востребования, исполнить его должник должен в семидневный срок со дня предъявления кредитором истребования о его выполнении». Из этого следует, что при несоблюдении «разумного срока», гарант обязывается, исполнить связанные обязательства с превышением суммы на основании п.2 ст.377 ГК. Но на деле и в жизни же встречаются случаи, отказа платежа бенефициару. При этом бенефициар составляет иск в судебный орган, но при этом он должен быть подан в рамках искового срока, указанного в главе 12 ГК РФ.
1.2 Обеспечение нормативно-правового регулирования банковской гарантии как вида обеспечения обязательств
На сегодняшний день, обеспечения регулирования отношений по гарантии, как части независимой гарантии отражено в нормах Гражданского Кодекса Российской Федерации, основа которых лежит в 23 главе, а нормы по оформлению договора гарантии и вступлению его в законную силу, регулируются другим соответствующим статьями ГК, а так же нормативными правовыми актами ЦБ РФ. Во избежание непонимания следует отметить, что главные нормы по регуляции отношений по независимой гарантии главы 23 определяются исключительно главные принципы этой гарантии, по которым и осуществляется применения банковской гарантии как вида независимой гарантии на практике.
Нужно отметить, что этот аспект регулирования по банковской гарантии, как вида независимой гарантии присущ не только для России. Многие другие ведущие страны мира, в себе не содержат так же конкретные регулирующие нормы, по независимым гарантиям.
Необходимо сказать, что не только национальным законодательством регулируются независимые гарантии.[34] Среди международных принципов, в первую степень, следует отметить такой международный договор как Конвенция ООН «о независимых гарантиях и резервных аккредитивах», она была основана юридической организацией специализирующейся в торговом праве в рамках ООН, название данной компании ЮНСИТРАЛ. На перовое января 2010 г. данная Конвенция была ратифицирована определенным списком стран, в это число стран входят такие страны как Соединенные штаты Америки, Республикой Беларусь и многие другие. Именно желание Российской Федерации к соответствовать международным стандартам а так же нормам международного права, породило определенные изменения в части 1 главы 23 ГК Российской Федерации об упразднении «банковской гарантии» и определения понятия «независимой гарантии».
23 глава ГК РФ, обеспечивающая регулирование использования независимой гарантий, но при все этом она не является ее источником. Так, к примеру, некоторые вопросы по узкой специализации взаимоотношении по банковской гарантии, по Гражданскому Кодексу, то же регулируются законодательством РФ «о банках и банковской деятельности». Поэтому, Федеральный Закон под номером 395-1 «О банках и банковской деятельности», а именно ст.5, говорит нам о том, что «к банковским операциям относится банковская гарантия».
Обстоятельства применения Унифицированных правил определяются в различных странах в различной степени в прямой зависимости от главенствующих доктрин конституционного и коллизионного права . Так, к примеру, разбор судебной практики показал, что некоторые страны до сих пор признают силу обычаев и международных обыкновений за Унифицированные правила. «Это может означать только то, что правила в этих странах, где они приняты и ими руководствуются, служат на практике primafacie указателем того, какие именно нормы и обыкновения международного права существуют и должны быть приняты к действию».[27]
На ряду с этим в международной практике все чаще применяете включение определений о распространении на гарантии как вид независимой гарантии действий соответствующих Унифицированным правилам. Так, к примеру, ряд положений данных правил для гарантий по требованиям от 1992 г. в статье 1 указывается, что данные тезисы могут быть применены к практически любой банковской гарантии, обязательства гарант возложил на себя.
Изучая данную теорию, возможно, прийти к мысли, о том что Унифицированные правила могут вполне применяться как противостояние обычаям. Но это заблуждение. Нужно обратиться автору Зыкину, который пишет что природа унифицированных правил не может быть определена одним понятием: «Вызывает, сомнение, что определяющий смысл для формулировки природы правил обладают положения в них самих. Необходимо учитывать о специфичности негосударственного регулирования, своеобразность приобретения в разных форматах его выражения юридически значимого характера. Значительная роль между тем принадлежит судебно-арбитражной практике».
При этом Зыкин пишет, что принятие судами Унифицированных правила абсолютно не обязательное условие.[27]
В правовой теории РФ данные правила принадлежат к категории так называемого негосударственного регулирования.
В данном ключе необходимо отличать два типа предписаний. Один из них - возникающая в процессе взаимоотношения всех участников делового оборота.
Делая вывод, следует сказать, что основой негосударственного регулирования является статус организации, которая так или иначе произвела унифицированные правила. Второй - это, нормы международного договора.
Как итог, сформировался вывод, что Унифицированные правила - это одна из специальных форм негосударственного регулирования.
Как специальная форма негосударственного регулирования, унифицированные правила, относятся к одной из частей lexmercatoria.[34] Этот термин не имеет точного и дословного перевода. Но за ним закрепилось определенное значение. Как и другое любое иностранное сочетание, данное слово имеет дословный перевод, так данный термин может означать - торговое право. «Lexmercatoria представляет собой совокупность институтов и норм, возникающих из различных источников» - как определил Б. Гольдман. Lexmercatoria, в частности сторонниками этого понятия, создает понятие, согласно которому, имеет место проявление права совокупности юридических норм. Существующее понятие руководствуются внешнеэкономическими операциями. В теории данные юридические правила получили наименование некой третьей правовой системы. Данная система имеет отличие от международного частного права и национальных правовых системах и. «В частности по отношению к участнику сделок на внешнем рынке, то в их случае определения права так или иначе сопряжен с неизвестными обоснованными рисками, так как новые правила могут возникать с каждым новым контрагентом. С другой стороны унифицированные нормы и международный характер lexmercatoria - это как именно те требования,которым и нужно отвечать эффективное право международной торговли» -по мнению Тюриной Е.
Авторы, пишущие о lexmercatoria используют определение "правовая система", но при этом, применение этого термина, не должно вводить в заблуждение.[36]
Понятия «правовая система» является, в общем, то относительным. В этом эпизоде состоит из норм регулирующей системы. Подводя итог, является необходимым обратить внимание на, что данные правила являются специальной формой негосударственного регулирования, в основе которой лежит престиж организации, которые издают.
Обращаясь к вопросу о юридической основе банковской гарантии, нужно отметить, что в юридическом обществе не существует единого подхода к ее определению.
Так, Ю. В. Петровский, исследуя структуру связей, возникающих между известными субъектами (гарант, бенефициар и принципал), считает, что банковская гарантия как вид независимой гарантии является сложным правоотношением, включающее в себя не только обязательство гаранта перед кредитором, а состоящее из целого комплекса обязательственных отношений, возникающих между обозначенными субъектами , в связи с чем, автор предлагает рассматривать банковскую гарантию с точки зрения гражданско-правового института, который «призван» регулировать относительно самостоятельное и независимое главное обязательство гаранта перед бенефициаром по уплате денежный суммы, а также иные отношения, складывающиеся между гарантом и должником, определяемые автором как «организационно-вспомогательные и зависимые».[58]
Представляется, что выявление юридической основы банковской гарантии как вида независимой гарантии через определение института лишает возможности установить среди каких юридический явлений, связей и понятий должно быть отведено место банковской гарантии. Некорректным представляется и указание на то, что институт призван регулировать, а не регулирует. Следует также согласиться с критическим замечанием П. Г. Резво относительно характеристики обязательства гаранта перед кредитором Ю. В. Петровским в качестве главного. Действительно, Ю. В. Петровский, предлагая авторское понятие, и выделяя характер обязательства, возникающего между гарантом и должником, не указывает, относительно чего независимо это главное обязательство. В конечном счете, данное автором определение основывается на распространенном представлении о банковской гарантии. Хохлов В. А., пишет, гарантия не только одностороннее взаимоотношения, но и может быть многосторонней сделкой, при определенных обстоятельствах. Выдача гарантии, под которой следует считать отдельный договор, подписанный только гарантом, следует рассматривать как оферту, а выдачу кредита как акцепт. Кроме того Петровским отмечается, что взаимоотношения могут быть оформлены в виде трехстороннего договором между ее участниками[41]
Однако, при этом как замечает Гонгало Б., обязательственные взаимоотношения из банковской гарантии в действительности могут оформляться договором, подписанным либо гарантом и кредитором, либо гарантом, кредитором и должником, при этом способ оформления договора не должно выступать в роли критерия при определении юридической сущности действий, так как по банковской гарантии обязывается исключительно гарант, поэтому достаточным для ее выдачи будет только воля гаранта.
Помимо этого, как известно, к числу многосторонних сделок следует отнести и договор простого товарищества, где каждый субъект это самостоятельная сторона. Основным признаком рассматриваемого договора является цель, к тому же общая для всех участвующих в нем лиц. Исходя из этого, как справедливо заметил. Кравченко А.О., эти лица наделены одинаковыми правами и обязанностями. Приведенные доводы подтверждают невозможность рассматривать отношения, возникающие в результате использования банковской гарантии, в виде отношений, основанных на многосторонней сделке.[46]
Некоторые ученые пишут, что данный вид гарантии это не односторонняя сделка, а договор, обязывающий гаранта в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением должником главного договора, предоставить кредитору предусмотренную сумму при представлении принципалом требования. Рассматривая данный подход, Ерпылева Н. Ю., отрицая возможность рассмотрения гарантии в целом в виде договора, и что обратное неизбежно ведет к признанию того, что для возникновения обязательства гаранта необходимо получения им согласия бенефициара по условию банковской гарантии, причем без возможности их изменения последним. При этом автор указывает, что нельзя говорить о встречной оферте, направляемой бенефициаром гаранту даже тогда, когда первый, не соглашаясь с условиями банковской гарантии, вносит соответствующие изменения, иначе в качестве банковской гарантии следует признать документ, исходящий от бенефициара, а первоначальный как вызов на оферту, что противоречит ст. 368 ГК РФ.
Более того, как справедливо отмечает Ефимова Л., со ссылкой на общее правило статья 371 ГК РФ, устанавливающее невозможности возврата банковской гарантии, в такой ситуации , последняя представляет собой договор, то указанная норма, учитывая основания расторжения договора (статье 450 ГК РФ), теряла бы всякий смысл.
Поддерживая справедливую критику подхода к пониманию банковской гарантии как вида независимой гарантии, следовало бы отметить, что для того, чтобы сделка отвечала признакам договора, сторонам нужно проявить встречную согласованное желание. В отличие от этого, односторонняя сделка совершается путем волеизъявления одной из сторон согласно п. 2 154 статьи ГК РФ. Обязательство, вытекающее из гарантии, возникает при волеизъявлении одного субъекта, при этом не требуется одобрения со стороны бенефициара, достаточно ее принятия, но не как волевой и юридический акт, а в качестве особого познавательного акта .
Как отмечает Черепахин Б. Б, принятие права, вытекающего из односторонней сделки, отличается от акцепта тем, что первая направлена на возникновение права у лица, его принявшего, независимо от фактических обстоятельств такого принятия, в то время как оферта без ее принятия не влечет известных правовых последствий .
Учитывая классификацию сделок, предложенную Б. В.Черепахиным, банковская гарантия представляет односторонне-управомочивающей сделкой. Ученый писал, что по общему правилу субъект, возлагая на себя юридическую обязанность, путем одностороннего волеизъявления, может предоставить другому право. То есть, совершая сделку, гарант обязывает самого себя, предоставляя бенефициару определенное субъективное право. Характеризуя природу данного вида гарантии, необходимо отметить, что большинством ученых тщательно обосновывается взгляд на банковскую гарантию как одностороннюю сделку, совершение которой происходит путем волеизъявления только одного лица.
Так, Н. Ю. Рассказова, исходя из анализа положения ст. 368 ГК РФ, пишет о возникновении обязательства гаранта из односторонней сделки, ссылаясь, в подтверждение своего вывода, на статью 373 ГК, по которой банковская гарантия как вид независимой гарантии начинает действовать с момента ее выдачи.
Сомневаясь в вопросе отнесения банковской гарантии как вида независимой гарантии к сделке в оду сторону, М. В. Волошина, тем не менее, признает ее таковой, при этом указывая, что банковская гарантия направлена исключительно на исполнение соглашения о предоставлении гарантии. В. В. Витрянский рассматривает банковскую гарантию как одностороннюю обязанность гаранта, облеченное в письменную форму, уплатить бенефициару по обеспеченному банковской гарантией основному договору установленную денежную сумму.[49] Подобную позицию занимают В. В. Зайцев , Г. А. Аванесова , Т. В. Богачева , С. Н. Вершинин , П. Г. Резго и др.
Представляется, что подход к осознанию банковской гарантии как вида независимой гарантии в роли односторонней сделки является наиболее приемлемым. Именно такое понимание неявно содержится в 368 статье Гражданского Кодекса РФ. Однако при комплексном анализе, в частности, в совокупности с понятием сделки, содержащимся в 153сатье ГК РФ, позиция законодателя просматривается более ясно и непротиворечиво. По сути дела, в 368 статье Гражданского Кодекса РФ
Банковская гарантия как вид независимой гарантии дипломная работа. Государство и право.
Контрольная работа по теме Эмиссия ценных бумаг: понятие и содержание процедуры
Собрание Сочинений Злотников
Реферат Заболевание И Профилактика Дыхания
Контрольная работа: Механизм денежно-кредитной политики Франции
Спбгу Дипломная
Реферат: Лица, участвующие в деле и иные участники процесса
Сочинение Коррекционной Школы 8 Вида 9 Класс
Место Криминологии В Системе Наук Реферат
Реферат Врожденные Аномалии И Травмы Прямой Кишки
Тіл Туралы Эссе
Дипломная работа по теме Трудовой договор по законодательству России и зарубежных стран
Гдз Физика Лабораторная Работа Номер 1
Реферат по теме Стандартизация инновационной деятельности в Республике Беларусь
Что Нужнее Истина Или Сострадание Сочинение
Реферат Основы Антикоррупционной Культуры
Курсовая работа по теме Анализ нравственных и этических аспектов социального управления на предприятии
Реферат: Современные тенденции развития мировой экономики
Реферат по теме Borland C++ Builder
Практическая Работа Определение Азимута
Реферат На Тему Факторы Разрушающие Здоровье Человека
Народная Республика Бангладеш - География и экономическая география реферат
Бухгалтерский управленческий учет - Бухгалтерский учет и аудит курсовая работа
Деятельность аудитора на предприятии - Бухгалтерский учет и аудит контрольная работа