Альфа-групп планирует взыскать 7 млрд $ с Кипра и ЕС за потерю Альфа-банка и Альфастрахования

На прошлой неделе ABH Holdings S.A (Люксембург) ("ABH Люксембург") сообщила, что она готовит иски против кипрских и европейских регуляторов в связи с потерей российских активов ее дочерней компании ABH Financial Limited (Кипр) ("ABH Кипр") на 7 млрд долларов. Потеря активов вызвана приостановлением корпоративных прав ABH Кипр в отношении Альфа-Банка и Альфастрахования.

ABH Люксембург сообщает, что она готовит иски на основании "national, European and international law". Насколько мы понимаем, ABH Люксембург анализирует три потенциальных иска: иск против кипрских властей в государственных судах Кипра, иск против Европейской комиссии в суде ЕС и инвестиционный арбитраж против Кипра.

Далее мы подробнее опишем основание исков и вкратце проанализируем средства юридической защиты, на которые может опереться ABH Люксембург. Благо, ABH Люксембург опубликовала все релевантные документы, что позволяет нам подробнее погрузиться в суть конфликта.

Для удобства читателей также представляем схему, отражающую корпоративную структуру Альфа-групп, задействованную в этом споре:

1. Сказ о том, как Альфа-групп продать российские активы пыталась

1.1. Действия группы до приостановления корпоративных прав ABH Кипр в отношении Альфа-банка и Альфастрахования

А) Альфа-банк

16 февраля 2023 года ABH Кипр заключила с Андреем Косоговым соглашение, по которому Альфа-банк (100% акций ABH Кипр в АО АБ Холдинг (РФ)) продается Андрею Косогову за 178 млрд рублей.

Одним из условий сделки было получение одобрения от Минфина Кипра или подтверждения о том, что такое одобрение не требуется (ст. 19(e) соглашения). На момент заключения соглашения ни стороны сделки, ни предмет сделки не находились под европейскими санкциями. В отношении Андрея Косогова какие-либо санкции, кроме украинских, не введены до сих пор. Несанкционный статус ABH Кипр и ABH Люксембург подтвержден юридическим заключением австрийского офиса DLA Piper. Европейские блокирующие санкции в отношении Альфа-банка введены неделей позже - 25 февраля 2023 года.

Тем не менее, 17 февраля 2023 года ABH Кипр подало заявление на одобрение сделки в Минфин Кипра.

Спустя 5 месяцев, 14 июля 2023 года, Минфин Кипра сообщил, что одобрение на сделку требуется также от Кипрской Комиссии по ценным бумагам ("Кипрская Комиссия").

24 июля 2023 года представитель ABH Кипр спросил у Кипрской Комиссии, для чего именно требуется одобрение этого регулятора: ведь регулирование деятельности ABH Кипр не входит в компетенцию этого органа.

3 августа 2023 года ABH Люксембург пожаловалась в Еврокомиссию на то, что кипрские власти затягивают одобрение сделки.

Спустя несколько месяцев, 17 октября 2023 года Кипрская Комиссия пояснила, что ее одобрение требуется в силу того, что 100%-ая дочерняя кипрская компания российского Альфа-банка Alfa Capital Markets Ltd. ("АКМ") попадает под ее регулирование.

Через пару дней, 19 октября 2023 года, Андрей Косогов как конечный бенефициарный владелец АКМ попросил Кипрскую Комиссию одобрить увеличение его доли в АКМ.

Далее, с декабря 2023 по апрель 2024 года, АКМ и Комиссия по ценным бумагам обсуждали, из каких источников Андрей Косогов собирается финансировать покупку Альфа-банка за 178 млрд рублей и в каких банках пройдет оплата сделки. Перспектива того, что оплата пройдет в российских банках, очень смутила Комиссию по ценным бумагам. АКМ сообщила, что деньги на покупку Альфа-банка Андрею Косогову предоставит Газпромбанк (Россия), а оплата может быть осуществлена между счетами Андрея Косогова и ABH Кипр в Газпромбанк (Люксембург) или напрямую на счет ABH Кипр в кипрском банке.

Ответа от Комисиии по ценным бумагам не последовало.

1.2. Альфастрахование

О реструктуризаци Альфастрахования по аналогии с Альфа-банком член совета директоров ABH Люксембурга сообщил в мае 2023 года.

Точная сумма сделки и покупатель Альфастрахования не разглашались. Представитель ABH Люксембурга лишь уточнил, что подход к сделке согласовывается с европейскими регуляторами.

Полагаем, что Альфа-групп планировала дождаться реакции Кипра на план по реструктуризации Альфа-банка, а уже затем принять решение по Альфастрахованию.

Само Альфострахование попало под блокирующие санкции ЕС лишь 18 декабря 2023 года.

О том, было ли подано отдельное заявление в регуляторы Кипра на одобрение сделки по Альфастрахованию, неизвестно.

Однако, насколько мы понимаем, ABH Люксембург оценивает ущерб от бездействия Кипрских и европейских властей в размере 7 млрд долларов в том числе с учетом Альфастрахования.

1.2. Действия группы после приостановления корпоративных прав ABH Кипр в отношении Альфа-банка и Альфастрахования

В марте 2024 года материнские российские компании Альфа-банка и Альфастрахования были внесены в список экономически значимых организаций в порядке Федерального закона от 4 августа 2023 года № 470-ФЗ ("Закон об ЭЗО"). 

К этому времени сделка по продаже Альфа-банка находилась на согласовании Кипрских властей уже больше года.

Примечательно, что о потенциальной потере Альфа-банка из-за Закона об ЭЗО ABH Кипр уведомила Комиссию по ценным бумагам еще в декабре 2023 года.

Дождаться одобрения на продажу Альфа-банка у ABH Кипр не получилось.

13 мая 2024 года Арбитражный суд Московской области приостановил корпоративные права ABH Кипр в отношении Альфа-банка (дело № А41-35527/2024) и Альфастрахования (дело № А41-35525/2024). Решения вступили в силу 20 мая 2024 года. С полными текстами решений ознакомиться нельзя, поскольку дела были рассмотрены в закрытом судебном заседании. 

Сразу после вступления в силу решения, которым были приостановлены корпоративные права ABH Кипр в отношении Альфа-банка, Альфа-банк подал иск к ABH Кипр на 26.5 млрд рублей «для урегулирования одного из аспектов финансовых отношений между Альфа-банком и кипрской компанией в условиях сложившихся геополитических ограничений на международное движение капитала».

Через неделю после этого ABH Люксембург заявила о готовящихся исках против кипрских и европейских регуляторов. О том, какие это могут быть иски и какие у ABH Люксембург могут возникнуть сложности с ними, пойдет речь далее.

2. Потенциальные иски ABH Люксембург против кипрских и европейских регуляторов

В пресс-релизе не сообщается, какие конкретно иски собирается предъявить ABH Люксембург против Кипра и ЕС. Однако полагаем, что на столе у компании есть три потенциальных варианта: (1) иск против кипрских властей в государственных судах Кипра, (2) иск против Европейской комиссии в суде ЕС и (3) инвестиционный арбитраж против Кипра.

На первом и втором вариантах подробно останавливаться не будем, отметим лишь следующее.

В отличии от российских судов, кипрские суды не могут похвастаться скоростью рассмотрения дел. Судебный процесс там может спокойно занять больше пяти лет.

Иск против Еврокомиссии в суде ЕС хоть и доступен ABH Люксембург в порядке деликта, причиненного европейским органом (по ст. 340 TFEU), но при текущих обстоятельствах дела его вряд ли ждет успех. Истцу придется доказаться, что именно европейский орган своим бездействием (тем, что он не предпринял никакие меры в ответ на письмо от ABH Люксембург от 3 августа 2023 года) причинил вред заявителю.

Инвестиционный арбитраж против Кипра на основании Бельгийско-Люксембургско-Кипрского инвестиционного соглашения от 1991 года ("Инвестиционное соглашение") выглядит более перспективной затеей, которая тоже не лишена ряда вопросов.

A) Юрисдикция арбитража по времени действия Инвестиционного соглашения

Инвестиционное соглашение было расторгнуто 26 августа 2022 года на основании Соглашения о расторжении двухсторонних инвестиционных соглашений между странами ЕС ("Соглашение о расторжении").

Напомним, что ранее Европейский суд признал инвестиционный арбитраж европейских инвесторов против европейского государства не совместимым с основами европейского права (решения CJEU от 6 марта 2018 года по делу C-284/16 Slovak Republic v. Achmea, от 2 сентября 2021 года по делу C‑741/19 Republic of Moldova v. Komstroy LLC, решение от 26 октября 2021 года по делу C‑109/20 Republic of Poland v. PL Holdings S.à.r.l.).

При этом, Соглашеним о расторжении также прекращено действие sunset clause ("закатной" оговорки) в Инвестиционном соглашении, благодаря которой сделанные ранее инвестиции должны были получить ивестиционную защиту в течение 10 лет после расторжения Инвестиционного соглашения.

Как трибуналы будут интерпретировать Соглашение о расторжении и действие "закатных" оговорок на практике пока неизвестно, но первые иски по "закатным" оговоркам в расторгнутых инвестиционных договорах между европейскими странами уже начинают появляться.

При этом, в случае с ABH Люксембург ситуация осложняется еще и тем, что вменяемые Кипру нарушения произошли после 2022 года. Если бы нарушения произошли до расторжения Инвестиционного соглашения, аргументов в пользу распространенения "закатной" оговорки на данный иск было бы больше.

Б) Арбитрабельность внутриевропейских инвестиционных споров

Даже если заявителю удастся обосновать, что состав арбитража имеет юрисдикцию по времени действия Инвестиционного соглашения на основании "закатной" оговорки, все еще остается вопрос с арбитрабельностью внутриевропейских споров как таковых.

Отметим, что далеко не все разделяют европейский подход. Практике известно множество арбитражных и судебных решений, которые признавали несостоятельность данного подхода за пределами европейской юрисдикции (арбитражное решение от 11 февраля 2022 года по делу Sevilla Beheer v. Spain (ICSID Case No. ARB/16/27), арбитражное решение от 29 декабря 2022 года по делу Mercuria Energy v. Poland (SCC Case No. 2019/126), решение Швейцарского Верховного суда от 3 апреля 2024 года по делу Spain v. EDF Energies Nouvelles (No. 4A_244/2023)).

Полагаем, что если место арбитража будет вне ЕС и исполнять арбитражное решение ABH Люксембург будет также вне ЕС, то у заявителя в этом вопросе очень неплохие шансы. Вполне возможно, что ABH Люксембург сможет обосновать, что достаточно спорная позиция Европейского суда не лишает его защиты в инвестиционном арбитраже. Ведь арбитры сами вправе принять решение по вопросу о своей компетенции без оглядки на Европейский суд.

*.*.*.*

Какой из трех путей выберет ABH Люксембург (и выберет ли вовсе) покажет время. РАА25 продолжит следить за интересными новостями в сфере международного арбитража.