26. Сближение (унификация и гармонизация) права в МЧП:

― понятие унификации;

Сближение национального законодательства в сфере МЧП – представляет собой целенаправленную деятельность по разработке и введению в действие правовых инструментов, обеспечивающих единое или единообразное регулирование трансграничных частных отношений, устраняющее различия в их разнонациональной регламентации.Каждое государство регулирует трансграничные отношения по своему, в одном государстве одно регулирование, в другом государстве другое,

унификация права и гармонизация права, при унификации мы говорим, что одна и та же норма применяется в разных государствах, она едина для нескольких государств, унификация возможна только одним путем – издание нормы международного права. При гармонизации мы имеем сходные нормы, то есть полного тождеств норм нет, но они близки друг к другу, и делается это через национальное право. Полного тождества нет постольку, поскольку нормы национального права будут толковаться в соответствии с национальным правом, значит возможны разные интерпретации. 

Через какие инструменты осуществляется унификация права?

1 Интегральные конвенции– те нормы, которые мы хотим ввести в обиход разных государств, интегрируются внутрь международного договора. интегральные конвенции–  конвенции, в текст которых включены единые самоисполнимые нормы, рассчитанные на возможность их непосредственного применения для регулирования отношений с участием честных лиц. 

2  Акты международных организаций– речь идет об актах, рассчитанных на непосредственное применение для регулирования отношений с участием частных лиц. То есть это акты, предназначенные на прямое регулирование отношений в частно-правовой сфере без внедрения этих актов в национальное право, то есть напрямую. . 

ü  Международные обычаи– Например, обычай платеж против документов, применяется везде одинаково. Этот обычай означает, что покупатель приобретает товар/распорядительный документ только после того, как производит платеж. нельзя тут установить национальные особенности, так как такой обычай действует по всему миру в одинаковом виде, и является унифицированной нормой.

ü  Субправовые документы – документы, которые могут по соглашению между участниками трансграничных частных отношений выступать в качестве регулятора их отношений. Такие документы могут быть направлены на регламентацию отдельных обособленных вопросов или же содержать кодифицированное регулирование в определенной области

Унификацией занимаются международные организации, причем есть международные организации, которые единственной целью себе поставлены создание единых и единообразных норм в сфере международного частного права, Помимо международных межправительственных организаций деятельностью по сближению права в сфере международного частного права занимаются также вне правительственные международные организации, например, Международная торговая палата.

― понятие гармонизации;

Гармонизация права — процесс, направленный на сближение права разных государств, на устранение или уменьшение различий в нем. Понятно, что гармонизация и унификация — взаимосвязанные процессы. Унификация, предполагающая введение в национальное право разных государств одинаковых норм права, ведет к сближению национально-правовых систем, к стиранию различий между ними. Но гармонизация — более широкое понятие, так как сближение осуществляется и за пределами унификации. Поэтому следует различать гармонизацию права в широком смысле слова, которая охватывает также унификацию и гармонизацию права в узком смысле слова, отличную от унификации.

Главное отличие гармонизации права от унификации — отсутствие в этом процессе международно-правовых обязательств государств, закрепленных международным договором. Отсутствие договорной формы не является только формальным моментом, а определяет специфику всего процесса гармонизации: порядок создания и применения норм права, его конечный результат.

Гармонизация права осуществляется через такие инструменты, как:

ü  Конвенция с приложением в виде единообразного закона– к такой конвенции прилагается текст единообразного закона, на основе которого каждое государство, присоединяющееся к Конвенции, должно было такой закон принять как свой национальный закон.

ü  Конвенции, содержащие примерные формулировки устанавливаемых положений- речь идет о случаях, когда в конвенции в самом общем виде оговаривается, какие именно положения должны быть включены в национальное законодательство, то есть государству предоставляется определенная дискреция в формулировках. 

ü  Модельные законы– модельные акты предназначены выступать в качестве образца для принятия на их основе национальных правовых актов, как правило такие законы разрабатываются международными организациями в помощь государствам, чтобы сблизить законодательство таких государств.

ü  Акты международных организаций– речь идет об актах, не рассчитанных на непосредственное применение для регулирования отношений с участием частных лиц. 

― порядок применения и толкования унифицированных норм. 

Унифицированные нормы действуют как национально-правовые нормы. не отменяют аналогичных норм внутреннего права, а действуют параллельно с ними. При этом они не сливаются с нормами внутреннего права в единый массив, а сохраняют в нем обособленность, обусловленную их договорным происхождением.

Объясняется это тем, что унифицированные нормы сохраняют связь с международным договором, в рамках которого они были созданы. Связь с международным договором порождает ряд особенностей их применения. Прежде всего договор определяет пространственную сферу реализации унифицированных норм. Она всегда уже сферы применения соответствующих внутренних норм права.

Международный договор определяет и предметную сферу применения унифицированных норм, и она будет отличаться от предметной сферы аналогичных норм внутреннего права.

Договорное происхождение унифицированных норм определяет специфику их толкования. Они должны толковаться в свете целей, принципов и содержания соответствующего международного договора, также должны восполняться пробелы в комплексе унифицированных норм соответствующего договора. Часто данное положение включается в текст самого договора. Например, согласно ст. 7 Венской конвенции 1980 г. при ее толковании надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении; пробелы подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана. Но даже если рассматриваемое правило толкования не включено в текст унифицирующего международного договора, его применение следует из Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г., ст. 31 которой устанавливает положение, применяемое к любому международному договору: он должен толковаться ≪в свете объекта и целей договора≫.

1. Коллизия между унифицированными нормами и внутренними в целом разрешена Конституцией России (п. 4 ст. 15). Она устанавливает: ≪Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора≫. Как таковые, они являются специальными нормами. Соответствующие нормы российского законодательства являются общими. Согласно известному принципу права специальные нормы всегда имеют преимущественное применение перед общими (lex specialis derogat lex generalis).

2. Конфликт между унифицированными коллизионными и материально-правовыми нормами по одному и тому же вопросу решается исходя из общего метода и способов правового регулирования. Унифицированные материально-правовые нормы снимают коллизионный вопрос (коллизия права не возникает при наличии одинаковых норм в материальном праве разных государств) и ≪прямо≫применяются для регулирования частноправовых отношений, минуя коллизионную стадию. Следовательно, при наличии унифицированных материально-правовых норм (например, Венская конвенция 1980 г.) они применяются в первую очередь. Обращение к коллизионным нормам возможно лишь на субсидиарных началах, если какой-то вопрос не решен материальными нормами. С таких позиций решается этот вопрос в п. 3 ст. 1186 ГК РФ: ≪Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается≫. Как видим, в этом положении подчеркивается, что наличие унифицированных материально-правовых норм исключает коллизионную проблему и необходимость обращения к коллизионным нормам. Значит, унифицированные материально-правовые нормы применяются к частноправовым отношениям международного характера непосредственно, минуя коллизионную стадию. Во всех остальных случаях регулирование осуществляется посредством коллизионных норм.

3. Конфликт между унифицированными нормами универсального, регионального и двустороннего характера при совпадающей сфере применения разрешается в соответствии с общепризнанными нормами международного права. Суть их заключается в том, что вначале следует обратиться к двусторонним нормам, затем к региональным (если в двустороннем договоре какой-то вопрос не решен) и затем к универсальным. Однако при этом есть одно принципиально важное исключение. Если соответственно универсальный или региональный договор предусматривает императивные нормы, то государства не вправе от них отступать при заключении регионального или двустороннего договоров. Любые отступления от них юридически недействительны.