13. Международный обычай как источник международного частного права:
Международный обычай – нормы международного публичного права, нормы регулирующие отношения между государствами. Очень часто эти международные обычаи точно также как и международные договоры оказывают воздействие на сферу частных отношений.
Любой обычай имеет два компонента: устойчивая практика и opinio juris – признание государствами.
Именно о международных обычаях говорится в п. 4 ст. 15 Конституции РФ как об «общепризнанных принципах и нормах международного права». Они являются частью правовой системы Российской Федерации.
Международный обычай - это те обычаи, которые сложились в практике взаимоотношений между государствами и являются источниками международного публичного права.
Международный торговый обычай, в отличие от международного обычая, может формироваться в отношениях с участием любых несуверенных субъектов: юридических лиц, физических лиц, ТНК, международных неправительственных организаций и др. Международный обычай всегда требует признания его юридической силы, санкционирования со стороны государств, а характерной чертой международных торговых обычаев является то, что государства непосредственно не одобряют их, а допускают их применение в международных отношениях и своих правовых системах.
Обычай делового оборота – внутренний обычай. Согласно ст. 5 ГК РФ Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. ГК РФ, говоря об обычаях делового оборота, понимает внутреннее право.
Торговые термины
Торговый термин служит для краткого понятного обозначения обычая. Самый распространенный торговый термин – franco (свободно) это торговый термин, обозначающий определённое место, обозначенное в договоре купли-продажи, за доставку товара в которое вся ответственность и расходы ложатся на продавца. Например. franco-грузовик означает, что как только продавец доставил товар до грузовика, то его обязанности исчерпаны, больше обязанностей на продавце нет.
Free on board (FOB) – свободно на борту – означает, что обязанность закончена в тот момент, когда товар пересек борт судна и находится на борту судна. В данном случае free on board это торговый термин, а FOB суть условное обозначение торгового термина .
Другие торговые термины:
AAR, A/R (Against all risks) — Против всех рисков (указанных в полисе), не включая умышленное повреждение товара;
asap (As soon as possible) — как можно быстрее, обозначает сроки поставки;
BAF (Bunker Adjustment Facto) — сбор, компенсирующий расходы по колебанию цены на топливо, та сторона которая фрахтует судно, она несет риск колебаний стоимости топлива;
CAD (Cash against documents) — платёж против документов (или платеж в обмен на документы). В случаях, когда продавец уже отправил товар не имея платежа, но он должен иметь гарантии. Продавец передает товар, а в обмен получает товарораспорядительный документ, который подтверждает право собственности продавца на товар и его возможность распоряжаться товаром до тех пор, пока продавцу не поступит платеж. Тем самым покупатель не приобретает товар пока за него не заплатит.
CET (Central European Time) — среднеевропейское время;
FIOS (Free in/out) — выгрузка и погрузка не входят в стоимость фрахта;
FIFO (First in, first out) — правило «первым прибыл — первым обслужен», в данном случае речь идет о судне.
Классификации международных торговых терминов, правила их толкования содержатся в Инкотермс. Основной целью Инкотермс является обобщение общепринятой коммерческой практики, согласование наиболее широко распространённых ключевых понятий и обеспечение их использования в виде общепринятых и не допускающих неодинакового толкования понятий.
Условно все термины Инкотермс 2010 можно разделить на две группы:
- договоры прибытия ( доставки)
-договоры отгрузки
― кодификации международных торговых обычаев.
Кодификацией международных торговых обычаев занимается Международная торговая палата (МТП) International Chamber of Commerce (ICC). Это международная неправительственная негосударственная организация, в уставе которой записано, что данная организация занимается кодификацией международных торговых обычаев. МТП собирает обычаи в определенной области и переносит их на бумагу. есть документ МТП «Инкотермс», где определяются базисы поставки (как товар едет от продавца к покупателю и кто за что отвечает).
Правила ICC по использованию национальных и международных торговых терминов (Инкотермс® 2010) (ICC Rules for use domestic and international trade terms (Incoterms® 2010) – впервые документ был принят в 1936 году и с тех пор неоднократно публиковались новые редакции, в последнее время редакции меняются раз в десять лет. Каждый документ МТП имеет номер, причем если МТП выпускает новую редакцию, то присваивается новый номер в зависимости от редакции. В большинстве случаев применение этих документов возможно в том случае, если в контракте стороны указали, что подлежат применению правила Инкотермс определенной редакции. Инкотермс чаще всего характеризуют как сборник международных торговых обычаев.
Унифицированные обычаи и правила для документарных аккредитивов
Международные торговые обычаи складываются постепенно, и сформировавшиеся унифицируются Международной Торговой Палатой в виде правил толкования международных торговых терминов, которые позволяют сторонам контракта международной купли-продажи наиболее выгодным способом согласовать коммерческие условия и избежать спорных ситуаций. Но на самом деле иногда сами Инкотермс оказывают влияние на развитие торговой практики и в этом смысле даже опережают формирования обычая. МТП, закрепляя в очередной редакции Инкотермс какое-либо правило, исходит из целесообразности его применения участниками международной торговли. И получается, что совсем необязательно, что правило, которое явилось толкованием МТП уже стало торговым обычаем или получило широкое распространение на практике. Таким образом, торговая практика появляется на основании рекомендации МТП, а не наоборот. « сознательное формирование обычаев».
Следовательно, можно говорить о том, что Инкотермс носит двойственную природу, поскольку МТП не просто кодифицирует обычаи, но также предлагает варианты регулирования отношений
Суд применяет обычай, если:
это обловлено в договоре, из которого возник спор;
к обычаю отсылает норма национального права, подлежащая применению;
применение обычая основано на положениях международного договора, действующего между государствами, к которым принадлежат стороны в споре;; - довольно часто при регулировании коммерческих отношений составитель документа не зная как урегулировать те или иные отношения в рамках договора указывают, что такие отношения регулируются обычаем.
в нормах права, подлежащего применению, нет необходимых указаний, а обращение к обычаю вытекает из характера элемента (условия), относящегося к спору.