vzaimnost
Билет 21
Взаимность в международном частном праве
1. Понятие взаимности;
2. Виды взаимности;
3. Вопрос о так называемом «принципе взаимности».
Билет написан на основе статьи Л.Н. Галенской «Понятие взаимности» (Журнал МЧП 2005г.)
Вопрос 1
Понятие взаимности
В международных договорах термин «взаимность» используется для обозначения: 1) условия, на основании которого предоставляются какие-то права; 2) иногда его называют принципом.
Во внутреннем законодательстве рассматриваемый термин применяется в различных областях правового регулирования (уголовное право, таможенное право, гражданское право, гражданский процесс, семейное право). Взаимность при этом называется или условием, или принципом, но во всех случаях положения о взаимности рассчитаны на использование в международных отношениях:
В российском законодательстве положения о взаимности содержатся в ряде нормативных актов.
1. ГК РФ, ст.1189:
Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.
В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.
Что касается доктринальных воззрений, то мнения специалистов расходятся по вопросу понимания взаимности: одни считают ее оговоркой, другие – принципом, третьи – действием. В связи с этим представляется необходимым указать определенные черты взаимности:
1) Взаимность употребляется только в бездоговорных отношениях;
2) Взаимность используется в области публичного и частного права;
3) Понятие взаимности используется в областях как материального, так и процессуального внутреннего права;
4) Взаимность широко применяется в области междунаодного гражданского процесса при решении вопросов о признании и исполнении иностранных судебных и арбитражных решений, исполнения иностранных судебных поручений;
5) В правовой литературе достаточно широко распространено мнение, что взаимность является общим принципом международного права и в силу ч.4 ст.15 КРФ входит в правовую систему России, вследствие чего обладает большей юридической силой, чем положения кодексов (Но Л.Н. Галенская данную позицию не поддерживает);
6) По своей правовой природе нормы внутреннего права о взаимности представляют заявления государств о предоставлении определенных прав или льгот иностранным лицам, а также о своих действиях по оказанию правовой помощи другим государствам. Они ставят свое поведение (действия) в зависимость от аналогичного поведения другого государства. Это означает, что данные нормы внутреннего права имеют внутреннюю направленность, то есть по своей правовой природе они представляют собой односторонние акты государства.
Вопрос 2
Виды взаимности
Различают взаимность положительную и отрицательную (позитивную и негативную):
1) Положительная взаимность – когда предоставляются какие-то права, льготы, привилегии.
2) Отрицательная взаимность: определенные права лицам не предоставляются. Отрицательная взаимность называется реторсией. Она отражена в ст.1194 ГК РФ. Под реторсией в МЧП понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия ФЛ и ЮЛ другого государства.
Кроме того, взаимность разделяют на формальную и материальную в зависимости от объема (такое деление возможно не во всех областях применения взаимности, а только по вопросам применения материального права; используется только по вопросам предоставления определенных прав иностранцам):
1) Материальная взаимность: два государства взаимно предоставляют гражданам этих государств одни и те же конкретные права;
2) Формальная взаимность: взаимное предоставление национального режима.
Вопрос 3
Вопрос о так называемом «принципе взаимности»
(Написан по статье Л.Н. Галенской; в этом вопросе четко указана именно ее позиция)
В правовой литературе достаточно широко распространено мнение, что взаимность является общим принципом международного права. В частности, Т.Н. Нешатаева рассматривает взаимность в качестве принципа международного права, который связан с принципом взаимного сотрудничества государств, а также с принципом равенства.
Следует напомнить, что в качестве принципов международного права рассматриваются правила поведения, подразделяющиеся на общие (основные) и специальные. К общим принципам относят такие правила поведения, которые действуют во всех областях международного сотрудничества, обладают качествами императивности и общепризнанности, являются критерием законности. Общие принципы действуют как в международном публичном, так и в международном частном праве.
Взаимность не обладает указанными признаками, поскольку она: 1) не является обязательным правилом поведения (может быть в отношениях между государствами, но ее может и не быть; отсутствие взаимности не рассматривается в качестве нарушения международного права и не влечет за собой международно-правовую ответственность); 2) взаимности не присуща императивность: нельзя требовать взаимности. Каждое государство в силу своего суверенитета определяет, в каких областях отношений, по каким вопросам и в каком объеме оно будет использовать взаимность при предоставлении определенных прав или осуществлении определенной деятельности; 3) взаимность не распространяется на всю область международных отношений или даже на отдельную отрасль. Заявляя о применении взаимности государства всегда четко определяют круг этих отношений; 4) что касается критерия законности, то таким критерием взаимность также не обладает: государства не принимают каких-либо правил поведения в соответствии с взаимностью, хотя, заявляя о применении взаимности, они обязаны следовать ей в своих действиях.