vlrbvxg
1. Международный договор как источник международного частного права:
― виды международных договоров в сфере МЧП;
Международные договоры делятся на универсальные (открыты для присоединения любого государства), региональные (мб как открытыми, так и закрытыми) и двусторонние.
Универсальные международные договоры
Важнейшим направлением деятельности целого ряда МО является унификация международных договоров в сфере МЧП. Создано несколько организаций, занимающихся унификацией МЧП. Как показала история разрабатывать МД по МЧП так сложно, что даже создали специальные организации, которые только и занимались, что разрабатывали тексты договоров. Главная цель этих организаций – создание текстов, которые устраивали бы все государства. НО! Все эти организации не только формулируют тексты, но и способствуют их применению в жизни. Обобщают практику и т.д.
Есть три организации, созданные специально для помощи государствам в разработке договоров по МЧП. Это не договоры этих организаций. Они их разрабатывают и предлагают государствам. В МД это превращают государства своим присоединением. Есть целый ряд проектов международных договоров, которые были разработаны, но не поддержаны государствами. Эти три организации Гаагская конференция по МЧП, УНИДРУА, Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).
Самой первой такой организацией была Гаагская конференция по МЧП. Изначально это была созываемая конференция. Только в 1955 году конференция была превращена в международную организацию, был подписан её устав, но название осталось прежнее – Гаагская конференция.
Применительно к ней можно употребить термин унификация. Под ней понимается целенаправленная деятельность государств по созданию единообразного регулирования в сфере МЧП. В течение длительного времени считалось, что таким инструментом является МД. Если в МД что-то указано, и к нему присоединятся государства, это создаст в них единообразное регулирование отношений. Всего они разработали около 40 проектов. Некоторые из них оказались очень востребованные. Есть такие, к которым вообще не присоединилось ни одно государство, например, о правовом статусе ЮЛ (тоже результат – иллюстрирует, что такой вариант регулирования государства не устраивает).
Очень большое распространение получила Конвенция, отменяющая требования легализации иностранных официальных документов 5 октября 1961 г. Её называют «конвенция об апостиле». это штамп, заменяющий консульскую легализацию документа.
Международный институт унификации частного права (УНИДРУА)
Когда перед Гаагской конференцией стал вопрос о том, какие вопросы являются самыми важными, начать решили с самого сложного – с семейного и наследственного права, где больше всего религиозных и национальных традиций. Только в 1955 г. была принята первая Конвенция по унификации в сфере международной торговли. Она была призвана решить один очень важный вопрос – каким правом должна регулироваться международная купля-продажа товаров.
Поэтому эта Конвенция «О праве применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей» 1955 г. знаменует собой переломный момент в развитии МЧП. В ней записали: международная купля продажа регулируется правом страны продавца.
Конвенция 1955 г. важна еще в силу того обстоятельства что в ней впервые на международном уровне был закреплен принцип автономии воли сторон. То есть сторонам предлагалось самим выбрать то право, которое будет регулировать их отношения – lex voluntatis. Коллизионная привязка «закон страны продавца» вступала в действие только в том случае, если они не смогли договориться или забыли выбрать применимое право. Она использовалась как альтернативная, т.е. стороны могли выбрать то, что они считают применительно к их сделке удобным для них. А вот если стороны не договорились и не выбрали, тогда действует lex venditoris
Параллельно шел разговор о том, что Конвенция 1955 г. мало чем помогает.
Поэтому встал вопрос нельзя ли разработать не коллизионную норму, а материально- правовые нормы напрямую регулирующие международно-правовую куплю-продажу товаров? Этим вопросом занялся Международный институт по унификации частного права УНИДРУА
Они начали с конвенции о купле-продаже. Разработка этого документа растянулась более чем на 30 лет. В 1964 г. УНИДРУА предложил удивленному человечеству сразу две конвенции.
· Конвенция «О единообразном законе о купле-продаже товаров».
· Конвенция «О единообразном законе о заключении договоров купли-продажи товаров»
В 1964 году эти две Конвенции были предложены. Надо сказать, что когда УНИДРУА только начинал работу, решили собрать элитных юристов из каждой страны, чтобы все страны быстренько подписали проекты Конвенций. А на деле многие государства отказались присоединяться к Конвенциям, потому что (1) они были очень сложные (ибо элитные юристы для себя, а не для людей писали), (2) очень подробно все было расписано (много пунктов и подпунктов), (3) Конвенции состояли только из императивных норм, (4) социалистическим странам такие Конвенции не подходили. К одной Конвеции всего 6 государств присоединилось, а к другой - 12 государств. Это был удар для УНИДРУА.
Такую Конвенцию, которая бы устроила подавляющее большинство государств можно разработать, только идти нужно другим путем. Нужно создать еще одну МО.
1) Нужно чтобы эта организация занималась только куплей – продажей и ничем больше.
2) Чтобы в деятельности этой организации могли принимать участие любые государства всех континентов и всех уровней развития.
Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).
Создание ЮНСИТРАЛ было гениальным решением, потому что как комиссия ООН она имеет возможность получать и распространять информацию гораздо шире, чем Гаагская конференция и УНИДРУА.
Люди больше 30 лет работали, а мы это отбросим и начнем заново? Поэтому был придуман бесподобный вариант – они взяли эти две Конвенции 1964 г., разослали всем государствам с одним единственным вопросом: «что вас не устраивает»? Получили ответ от определенного количества государств. С учетом этих замечаний текст был переработан. Из двух Конвенций сделали одну.
Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. (больше диспозитивных норм, соединены 2 конвенции, количество норм сокращено).
По образцу Венской конвенции о купле-продаже стали заключится и иные – по лизингу, по факторингу и т.д.
В 1994 году УНИДРУА: надо предложить документ, который будет применим к любой международной сделке, а не только к-п. = > предложил удивлённому человечеству документ под названием Принципы международных коммерческих договоров. Какова юридическая природа этого документа?
сколько мнений было по ней высказано – международный договор, обычай, мягкое право, lex mercatoria и т.п. Бахин пришёл к выводу, что была создана новая форма существования права и дал ей наименование – субправо. Пока применение этого документа сторонами не согласовано, это не право вообще. Как только мы подчинили контракт этому документу, для участников это превращается в право. Это обязательно для сторон, суда и арбитража, который будет рассматривать между ними спор, но это не обязательно для третьих лиц.
Бахин долго искал аналогию. У нас ведь существует полусуд – Международный коммерческий арбитраж. Он рассматривает споры, это обязательно для сторон, но это не государственный юрисдикционный орган. В юрисдикционный орган он превращается только на основании соглашения сторон.
В самом документе написано, что это не международный договор, что он используется по инициативе участников торгового оборота. Они должны прямо или косвенно это указать.
Чрезвычайно интересна структура этого документа. Каждая норма состоит из трёх частей:
1) Сам принцип – формулируется коротко и ясно, как привычная нам норма
2) Комментарий – он достаточно пространный и подробный, как эта норма может пониматься и толковаться и в каких ситуациях. Каждый термин детально разъясняется в этом комментарии
3) Примеры (не во всех нормах) – фирма А заключила с фирмой Б контракт…
Форма непривычная для нормативного документа.
Есть и другие организации, которые занимаются разработкой текстов, но для них это не самая главная цель.
ВОИС - Всемирная организация интеллектуальной собственности - специализированное учреждение ООН. Например, Договор ВОИС об авторском праве от 20 декабря 1996 года.
МОТ - Международная организация труда - специализированное учреждение ООН. 180 конвенция разработала. Например, Конвенция оо запрещеении и немедленных мерах по искоренению наихудших форм детского труда от 17 июня 1999 года.
Это все были универсальные организации, охватывающие своею деятельностью все международное сообщество. А теперь региональные организации.
Кроме того, идёт региональная унификация МЧП.
Применительно к РФ: Содружество независимых государств (СНГ)
В СНГ ситуация довольно сложная. Разработано огромное количество МД, предназначенных создать единое правовое пространство в рамках СНГ. Их несметное количество. С горьким сожалением надо признать, что многие из них были разработаны, но реально не применяются. Пример – Соглашение о порядке перевода денежных средств гражданам по социально значимым неторговым платежам от 9 сентября 1994 г. Это пенсии, пособия и т.д.
Минская конвенция о правовой помощи 1993 года. Она сложно соотносится с Кишинёвской конвенцией. Есть сомнения в том, является ли Кишиневская новацией Минской или отдельным международным договором.
ЕврАзЭс. Хотя продолжает существовать, большую роль приобрёл Евразийский экономический союз.
Для России и других участников очень важно, заработает ли этот проект. Там запланировано серьёзное сближение законодательства для создания единого экономического пространства, которое невозможно без единого правового регулирования.
Двусторонние договоры
По количеству их больше всего – чем в договоре меньше участников, тем проще его заключить и конкретнее его положения.
Среди двусторонних договоров есть некоторые категории, имеющие очень большое значение для торгового оборота и МЧП.
1. Торговые договоры
Это родовое наименование. Конкретный договор может называться «О торговле», «О торговле и платежах» и т.д. Эти договоры, как правило, заключаются на 5 лет с автоматической пролонгацией. Если по истечении 5 лет ни одно государство не заявит о желании денонсировать договор или из него выйти, он автоматически продлевается на 5 лет.
2. Договоры о правовой помощи
Это тоже родовое понятие. Конкретный договор будет называться «О правовой помощи по семейным, гражданским и уголовным делам». Каких-то из этих категорий дел может и не быть, если страны не договорились.
3. Договоры о поощрении и защите иностранных инвестиций
Если государство хочет привлекать иностранные инвестиции, оно должно заключать такие договоры. Одно из главных положений таких договоров – какие гарантии государство предоставляет иностранному инвестору. Чем более либеральный и широкий договор, тем больше соответствующих инвесторов привлечёт государство.
4. Договоры об избежании двойного налогообложения
Для инвестора не очень благоприятно, если он дважды платит налог. Это самая сложная категория таких договоров – в разных государствах налоги по-разному взимаются, по-разному называются, их эквивалентность установить очень сложно.
Иногда государства, желая привлечь иностранных инвесторов, широкосовещательно обнародуют типовые соглашения. На таких условиях с любым государством заключу . Но, основываясь на этом типовом варианте, вырабатывается всё-таки новое соглашение. Мы всегда должны смотреть, что написано в данном конкретном договоре, а не экстраполировать на все.
ДРУГАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ:
Очевидно, что в правовую систему государства могут входить как сомоисполнимые, так и несамоисполнимые нормы. В последнем случае норма едва ли подлежит применению до тех пор, пока порядок ее реализации не будет регламентирован компетентным органом. Сказанное касается как решений международных организаций, так и международных договоров.
Между тем на доктринальном уровне не установлено четкого разграничения самоисполнимых и несамоисполнимых норм. К тому же не вполне ясно, на каком этапе и кто именно должен констатировать, что конкретная норма не является самоисполнимой (мы не берем в расчет вполне очевидные случаи). Можно представить ситуацию, когда одна и та же норма будет признана одним правоприменительным органом самоисполнимой, а другим — нет.
К тому же, в законодательстве РФ четко не регламентировано, к компетенции каких именно органов относится превращение несамоисполнимой нормы в самоисполнимую. В отношении международного договора это может быть сделано либо напрямую в законе о его ратификации, либо путем указания в законе о ратификации, кому и в какие сроки надлежит осуществить необходимую расшифровку.
Применительно к межправительственным и межведомственным соглашениям (если, конечно, они не подлежат ратификации) вполне очевидно, что обеспечение самоисполнимости включенных в них норм должно быть вменено в обязанность соответственно правительству или ведомству, заключившему договор. Речь, конечно, не идет о том, что указанные органы непременно должны производить такую работу сами; они обязаны лишь обеспечить возможность применения несамоисполнимой нормы, поручив это конкретному подразделению. Сложнее ситуация с несамоисполнимыми межгосударственными договорами, не требующими ратификации.
― соотношение международного договора и национального законодательства;
Необходимо рассмотреть вопрос о том как международные договоры вводятся в правовую систему государства и соотносятся с национальным законодательством.
Есть государства, которые признают на своей территории прямое действие норм МП. А есть государства, которые не признают.
В странах, не признающих прямое действие норм МП, одной ратификации МД мало. Нужно издать закон, который либо дословно повторяет текст МД, либо прямо отсылает к тексту МД.
В странах, признающих прямое действие норм МП, одной ратификации МД достаточно для его непосредственного применения.
В доктрине выделяют 3 системы национального законодательства по отношению к применению норм международного договора:
1) дуалистическое: национальное и международное право как две изолированные и взаимонезависимые системы правового порядка;
2) монистическое представление о том, что международное и национальное право — это составные части единой системы права, при этом приоритет отдается верховенству национального права;
3) приоритет отдается именно международному праву. Глобализационные процессы делают самой актуальной именно последнюю модель взаимодействия, при этом особая роль уделяется проблематике сохранения мира, сотрудничества государств, борьбы с терроризмом и наркоторговлей, защиты и соблюдения прав и свобод человека.
В Российской Федерации проблематика соотношения международных договоров и национального права решена на конституционном уровне: «международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора» (п. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации).
§ - Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Каким МД? МД бывают: межгосударственные, межправительственные и межведомственные. Ведомство заключает договор, и он становится выше, чем закон, принятый парламентом? Когда это увидели, то Конституция уже была принята. Тогда стали искать выход, и был принят ФЗ №101 «О международных договорах РФ», которым попытались эту недоработку прикрыть. В этом ФЗ есть ст. 15 - Международные договоры Российской Федерации, подлежащие ратификации. Она устанавливает, в каком случае договоры подлежат обязательной ратификации, т.е. обязательно должны быть принесены в Парламент. Сейчас сложился консенсус, что МД (межгосударственные, прошедшие ратификацию) имеют приоритет над законом. В Конституции говорится: если МД предусмотрено иное, чем в законе, то применяются положения МД. Закон толкует вопрос этот вопрос иначе: не любого МД, а МД, который надлежащим образом ратифицирован Парламентом РФ. Это ограничительное толкование положений Конституции.
А межведомственные и межправительственные МД? Согласие достигнуто в том, что договор имеет приоритет над актами того органа, который от имени РФ его заключал. Если это межправительственный договор – он выше, чем акты Правительства. Если он межведомственный, то он выше, чем акты этого ведомства.
ФКЗ? Перед ними МД тоже имеет приоритет? Они здесь не упомянуты, значит, приоритета перед ними МД не имеет. С.В. думает иначе. На самом деле термин «закон» в конституции употреблен в смысле «любые законы вообще», включая ФКЗ. Иначе мы придем к выводу, что РФ не должна выполнять своих обязательств по МД.
Конституция ведь тоже закон (прости, Сергей Александрович, сейчас так надо). Имеют ли МД приоритет перед Конституцией? По этому вопросу ведется больше всего споров. Мы должны опираться на текст данной статьи. В тексте Конституция именуется не законом, а специальным наименованием – «Конституция». Поэтому если бы законодатель хотел поставить МД над Конституцией, то он должен был бы написать: «если МД РФ установлены иные правила, чем предусмотренные Конституцией, имеют приоритет МД». Поскольку такого не установлено, то МД не имеют приоритет над Конституцией.
― статус международного договора.
Документ, который отражает юридический статус МД, называется статус конвенции. В нем отражается вся информация о государствах-участниках и вступлении в силу для них МД. Сейчас статусы размещаются на сайте международных организаций, под эгидой которых разработан МД.
Как правило, сначала расположена таблица с государствами-участниками и напротив каждого – столбцы: дата подписания; Ратификация, Присоединение, Утверждение, Принятие или Правопреемство; вступление в силу.
Дальше расшифровывается, какие оговорки кто делал, какие особенности присоединения государств. Это идёт после того, как заканчивается таблица.
У конвенции указывается дата подписания, когда государства выработали текст. Между моментом подписания и вступления в силу может пройти очень много времени.
Достаточно ли для нас знать, что конвенция вступила в силу в 1989 году? Нет. Она могла вступить в силу для отдельных стран позднее – с момента их присоединения.
Нам важен момент вступления конвенции в силу. Если в суде будет обнаружено, что конвенция не вступила в силу, её не будут применять.