Величина лота на продукты питания: позиции ФАС России

Известно, что до настоящего времени в законодательстве РФ единых критериев допустимости объединения разноименных товаров (работ, услуг) не выработано. Вместе с тем, при рассмотрении жалоб в части укрупнения лотов закупаемых товаров (работ, услуг) ФАС России придерживается определенных правил допустимости формирования лота. Автор статьи, анализируя состоявшуюся практику контроля ФАС Росссии, на примерах закупок продуктов питания рассматривает основные подходы и правила легитимного формирования лота. 

Напомним, согласно ч. 3 ст. 17 Закона о защите конкуренции (№ 135-ФЗ) запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов, запроса котировок, запроса предложений путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов, запроса котировок, запроса предложений. При этом за включение в состав одного лота, объекта закупки товаров, работ, услуг, технологически и функционально не связанных между собой должностные лица подвергаются штрафу в размере 1 процента НМЦК, но не менее 10 000 руб. и не более 50 000 рублей в силу положений ч.4.1 ст. 7.30 КоАП РФ. 

На официальном сайте ФАС России http://www.fas.gov.ru на вопрос «Правомерно ли решение Заказчика провести электронный аукцион по № 44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, услуг, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» на поставку продуктов питания с включением в один лот всех групп продовольственных товаров» размещен ответ следующего содержания. Так, «… в соответствии с частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции. Закупка одним лотом различных продуктов питания, в частности, молочных, мясных, бакалейных может привести к ограничению количества участников закупки и, как следствие, к ограничению конкуренции. Вместе с тем, в целях недопущения ограничения количества участников закупки, а также эффективного расходования бюджетных средств вопрос о формировании предмета закупки необходимо решать в каждом конкретном случае.» 

Согласитесь, что ответ на вопрос является весьма абстрактным, риторическим и требует со стороны как заказчика, так и поставщика внимательно отслеживать «конкретные случаи» правомерного или неправомерного формирования лотов. Рассмотрим практические примеры и правила включения в лот различных продуктов питания. 

Правило № 1. Формирование лота по предмету торгов, запроса котировок, запроса предложений. 

Как следует из положений ч. 3 ст. 17 Закона о защите конкуренций товары, работы, услуги, включаемые в один лот должны быть связаны с предметом торгов, запроса котировок, запроса предложений. 

Например, довод заявителя о том, что при формировании документации Заказчиком в один лот включены товары разных категорий, с разными требованиями к их составу, функциональному назначению, технологии производства, что, в свою очередь предъявляет разные требования к производителям указанных продуктов питания, не нашел подтверждения (см. Решение по делу № К-1440/15 от 29.10.2015). 

Как установлено ФАС России, предметом закупки являлась «поставка наборов питания (молоко, соки) для обеспечения отдельных категорий льготного населения, являющихся жителями города Москвы, через молочно-раздаточные пункты Департамента здравоохранения города Москвы». При этом в документации было установлено: «Молоко питьевое стерилизованное (ультрапастеризованное), с массовой долей жира 2,5%, Молоко питьевое стерилизованное (ультрапастеризованное) с долей жира 3,2%, для питания детей с 3-х лет, Сок фруктовый, обогащенный витаминами и/или минеральными веществами для выдачи беременным женщинам, Сок фруктовый, обогащенный витаминами и/или минеральными веществами для выдачи кормящим женщинам». 

На рассмотрении жалобы представители Заказчика, Уполномоченного органа, сообщили, что предметом закупки является поставка молока, витаминизированного сока, а не производство продукции, при этом положения документации не ограничивают привлечение субподрядчиков, что не приводит к ограничению количества участников закупки. 

Правило № 2. Объекты закупки не должны содержать номенклатуру, утвержденную Постановлениями Правительства РФ от 14.07.2014 № 649 и от 15.04.2014 № 341. 

Напомним, на основании части 2 статьи 28 Закона о КС при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением случая, если закупки осуществляются у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), заказчик обязан предоставлять учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы преимущества в отношении предлагаемой ими цены контракта в размере до пятнадцати процентов в установленном Правительством Российской Федерации порядке и в соответствии с утвержденными Правительством Российской Федерации перечнями товаров, работ, услуг. Информация о предоставлении таких преимуществ должна быть указана заказчиком в извещениях об осуществлении закупок и документации о закупках в отношении товаров, работ, услуг, включенных в указанные перечни. В случае, если победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) признано учреждение или предприятие уголовно-исполнительной системы, контракт по требованию победителя заключается по предложенной им цене с учетом преимущества в отношении цены контракта, но не выше начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки. 

Перечень товаров (работ, услуг), в соответствии с которым при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) заказчик обязан предоставлять учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы преимущества в отношении предлагаемой ими цены контракта, утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2014 № 649. 

Согласно части 3 статьи 29 Закона о КС при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением случая, если закупки осуществляются у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), заказчик обязан предоставлять преимущества организациям инвалидов в отношении предлагаемой ими цены контракта в размере до пятнадцати процентов в установленном Правительством Российской Федерации порядке и в соответствии с утвержденными Правительством Российской Федерации перечнями товаров, работ, услуг. Информация о предоставлении таких преимуществ должна быть указана заказчиком в извещениях об осуществлении закупок и документации о закупках в отношении товаров, работ, услуг, включенных в указанные перечни. В случае, если победителем при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) признана организация инвалидов, контракт по требованию победителя заключается по предложенной им цене с учетом преимущества в отношении цены контракта, но не выше начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки. 

Перечень товаров (работ, услуг), в соответствии с которым при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) заказчик обязан предоставлять преимущества организациям инвалидов в отношении предлагаемой ими цены контракта, утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.04.2014 № 341. 

Таким образом, при проведении закупок предметом которых являются товары, работы или услуги, которые входят как в перечень товаров (работ, услуг), в соответствии с которым при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) заказчик обязан предоставлять учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы преимущества в отношении предлагаемой ими цены контракта, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.07.2014 № 649, так и в перечень товаров (работ, услуг), в соответствии с которым при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) заказчик обязан предоставлять преимущества организациям инвалидов в отношении предлагаемой ими цены контракта, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.04.2014 № 341, то преимущества предоставляются как организациям инвалидов, так и учреждениям и предприятиям уголовно- исполнительной системы. 

С позиции ФАС России, в один лот не должны включаться товары, в отношении которых заказчик обязан предоставлять преимущества организациям инвалидов и учреждениям и предприятиям уголовно- исполнительной системы. 

Например, Омским УФАС России было рассмотрено постановление Называевского межрайонного прокурора Омской области о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении должностного лица БУЗОО «Называевская ЦРБ». 

Прокуратурой установлено, что в нарушение требований Закона о КС при проведении заказчиком запроса котировок на поставку хлеба в извещении не установлены преимущества для учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы. Предметом поставки являются товары, а именно (хлеб ржано-пшеничный (ОКПД 15.81.11.140), хлеб пшеничный (15.81.11.130)), которые входят в Перечень, по которому предоставляются преимущества для предприятий уголовно исполнительной системы. При этом в нарушение ч. 2 ст. 28 Закона о КС в утвержденной документации отсутствует указание на преимущества, предоставляемые учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы, однако Перечень, по которому предоставляются преимущества для предприятий уголовно-исполнительной системы, содержит вышеуказанные виды продукции. 

Более того, установлено, что в запросе котировок есть продукты: хлеб ржанопшеничный (ОКПД 15.81.11.140), хлеб пшеничный (15.81.11.130), которые входят в Перечень, по которому предоставляются преимущества для организаций инвалидов. 

С позиции Омского УФАС России, указанное Постановление о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 03-10.2/240-2015/7.30 от 17.12.2015, в случае если заказчик включил в объект закупки товары, включенные в Перечень, и товары, не включенные в Перечень, то такие действия заказчика нарушают права учреждений и предприятий уголовно- исполнительной системы, приводят к необоснованному ограничению числа участников закупок, что противоречит принципу обеспечения конкуренции (часть 2 статьи 8 Закона о контрактной системе). Таким образом, закупка товаров, входящих в Перечень, должна быть осуществлена заказчиком отдельно с предоставлением преимущества учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы (организациям инвалидов) в отношении предлагаемой ими цены контракта. 

На основании вышеизложенного установлено событие административного правонарушения, выразившееся во включении в описание объекта закупки требований к товарам, которые влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, или включение в состав одного лота, объекта закупки товаров, работ, услуг, технологически и функционально не связанных между собой, что привело к назначению административного штрафа виновному должностному лицу. 

Автор: Толстобоков Олег Николаевич, Информационно-аналитический еженедельник «Аукционный Вестник» № 326 (01.276) ПЯТНИЦА, 27 ЯНВАРЯ 2017 Г.

Источник: http://www.auctionvestnik.ru/node/348