товар
Тема 19. Правовое регулирование деятельности по передаче имущества в собственность.Общая характеристика.
Соотношение отношений по производству отдельных товаров и отношений по торговле такими товарами (по реализации). Прежде доминировали производственные отношения, сегодня эти две сферы не совпадают друг с другом (ранее было минимальное количество посредников).
Производители могут быть отечественные и зарубежные. Реализация осуществляется на территории РФ, поэтому в торговый оборот поступает не только продукция отечественного производства, но и зарубежного. Не вся продукция, производимая на территории РФ, реализуется на территории РФ.
Торговля и торговые отношения могут быть рассмотрены широко – это класс торговых операций, в который включены различного вида гражданско-правовые сделки, договоры, иные юридические инструменты.
По экономической сущности торговля – это акты товароденежного обмена. Такие акты получают все новое развитие, обретают новые формы (например, торговля через сеть Интернет).
Может быть деление по различным секторам и классификациям товаров. Нам важно определить нормы отраслевой принадлежности, которые такие торговые отношения и регулируют.
Частноправовая область торговли: отношения, складывающиеся на товарном рынке. Они возникают из торговых сделок, совершаемых ради двуединой цели – одному субъекту надо продать, другому нужно купить.
На товарном рынке в качестве товара могут быть различные объекты. Доминирующая точка зрения, с которой не согласен О.А.Городов, та, что исключительно вещи являются товарами, то есть материальные ценности, имеющие потребительскую стоимость и выраженные в некой материальной форме.
- Нематериальное благо также может быть рассмотрено в качестве товара. Например, отношения по передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности при отчуждении имущественного исключительного права. Здесь в качестве товара выступает само исключительное право, которое имеет денежную оценку, взамен этого права продавец получает денежный эквивалент.
- Личные неимущественные права не могут быть объектом, так как не имеют денежную оценку. Хотя ноу-хау без вещественной формы может быть товаром.
- Исключают ЦБ, валюту, деньги из торгового оборота. Хотя они в силу ст.128 ГК приравнены к вещам.
Товар (К. Маркс) – это продукт труда, созданный для обмена. Продукт труда может быть не только в материальном облике, но и в виде идеального объекта (произведение, изобретение).
Товарный рынок – совокупность операций, которые опосредуют движение товаров от изготовителя к потребителям. Данный товарный рынок не однороден, существуют два больших сегмента на нем:
- Оптовый рынок, оптовая торговля. Это рынок, который более всего приемлем для занятия предпринимательством. Продажа товаров осуществляется в целях извлечения прибыли.
- Розничный рынок, розничная торговля. Это также комплекс операции по продаже товаров различным покупателям, в т ч гражданам, которые приобретают товары для личных или семейных нужд (товары потребительского назначения). Такие товары приобретаются окончательно и дальнейшей перепродаже не подлежат.
Между оптовым и розничным рынками существует тесная взаимосвязь. Законодательство об электроэнергетике наиболее существенно регламентирует данные отношения.
Источники правового регулирования.
Основной нпа – ГК РФ. Определены основные начала товароденежного оборота.
Закон об отношениях в сфере оптовой торговли – ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ».
ФЗ «Об основах внешнеторговой деятельности».
ФЗ «О гос регулировании производства и оборота этилового спирта».
ФЗ «Об электроэнергетике»
ФЗ «О теплоснабжении»
Иные подзаконные акты, принятые в их развитие, в т ч Постановления Правительства.
Обширная судебная практика (торговые сделки).
Система договоров о передаче имущества в собственность.
Реализация товаров на товарных рынках опосредуется различными гражданско-правовыми договорами. Система договоров получила закрепление в ГК РФ и других законодательных актах.
Одна сфера электроэнергетики включает 24 не поименованных в ГК договоров (параграф 6 главы 30) – специальное законодательство регулирует данные отношения.
В ГК система договоров м б представлена следующим образом:
- общегражданский договор К-ПР (параграф 1 главы 30)
- договор розничной К-ПР (п.2 главы 30)
- договор поставки (п.3 главы 30)
- государственный контракт (п.4 главы 30)
- договор контрактации (п.5 главы 30)
- договор энергоснабжения (п.6 главы 30)
- договор продажи недвижимости (п.7 главы 30)
- договор продажи предприятия (п.8 главы 30)
- договор мены (глава 31)
- договор дарения (глава 32)
И иные договоры опосредуют передачу объектов в собственность:
- договоры об отчуждении денег и валютных ценностей;
- договоры об отчуждении имущественных прав;
- договоры об отчуждении ЦБ;
- смешанные договоры.
Договор поставки.
Предмет – поставка, с помощью которой устанавливаются хозяйственные отношения между изготовителями и потребителями продукции.
Сегодня сфера поставки практически выведена из публично-правового обихода, это чисто частноправовые отношения. Само правовое регулирование поставок строится на основе ст.8 К РФ исходя из принципов свободы экономической деятельности и единства экономического пространства. Ранее поставки были плановыми (то есть тщательно регламентировались), сегодня, исходя из свободы договора, отношения регулируются по воле сторон (заключение договора поставки перестало быть обязательным).
Основные правила регулирования: параграф 3 главы 30 ГК, параграф 1 главы 30 ГК. Данные нормы имеют диспозитивный оттенок, так как к ним прибегают, если иное не установлено соглашением сторон или специальным законом.
Ст.506 ГК содержит легальное определение договора поставки: это разновидность договора К-ПР. Поставщик, который осуществляет предпринимательскую деятельность, обязывается в обусловленный срок передать производимый или закупаемый им товар другой стороне, покупателю, для использования в предпринимательских или иных целях, которые не связаны с личным потреблением, семейным или домашним использованием; покупатель обязуется принять товары и их оплатить.
Так по своим юридическим характеристикам это консенсуальный, взаимный и возмездный договор.
Стороны – поставщик (объект пред деятельности – коммерческая организация или ИП; некоммерческая организация м б при закреплении в уставных документах возможности заниматься поставкой) и покупатель (КО или иные лица).
Элементы договора: предмет; стороны; форма; срок; цена; содержание (права и обязанности сторон).
Существенные условия – предмет и срок поставки. Существуют различные подходы к понятию срока как существенного условия:
- Теоретическое обоснование: срок как существенное условие (И.Елисеев)
- Судебная практика: п.7 П П ВАС от 22 октября 1997г. №18.
Цена – несущественное условие. Применяется правило п.3 ст.424 о сравнимых обстоятельствах. Для осуществления реальной поставки вопросы цены и срока имеют важное значение для обеих сторон. Такие параметры, как правило, увязываются с бизнес-планами.
Предпринимательский характер данного договора определяет ряд особенностей:
- Ст.507 с требованием от лиц, которые проявили намерение заключить договор, вступили в преддоговорные контракты для того, чтобы осуществить действия, направленные на урегулирование разногласий, возникших при заключении договора.
Вопросы о преддоговорных контрактах весьма существенны. Если в результате преддоговорных переговоров какая-либо сторона взяла на себя ответственность по включению каких-либо положений в контракт, то результаты соответствующих переговоров будут обязательны для такой стороны.
- П.1 ст.507 содержит правило о том, что сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию его условий, и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. Такой срок по общему правилу ровняется 30 дням.
Поставка обычно характеризуется тем, что между поставщиком и покупателем может быть огромное количество посредников (звеньев). По этой цепочке товар и движется, происходит ценовая накрутка, и конечный потребитель приобретает товар с учетом таких перемещений. Такие схемы используются «трейдерами», то есть посредниками, действующими на оптовом рынке. Применение схем не противоречит существующему законодательству.
Поставка товара для государственных и муниципальных нужд.
Мун или гос нужды – это обеспечиваемые в соответствии с расходными обязательствами публичного образования за счет соответствующего бюджета и внебюджетных источников финансирования потребности публичного образования в товарах, необходимых для осуществления функций этого публичного образования.
Такие отношения регламентированы тщательным образом:
- П.4 главы 30
- ФЗ «О поставках продукции для гос и мун нужд» (Закон о государственном заказе)
Размещение гос заказа должно производится исключительно в порядке, предусмотренном данным законом.
Действия гос заказчиков выражаются в подготовке и размещении гос заказа, а также в разработке проекта гос контракта, который будет впоследствии заключен.
Способы размещения гос заказа:
- Публичные торги на право заключения договора. Форма – аукцион (в т ч аукцион в электронной форме) или конкурс.
- Иные способы без проведения торгов. Например, путем запроса котировок - способ размещения гос заказа, при котором гос заказчик определяет единственно возможного поставщика путем сбора и анализа сведений о нем на соотв сегменте рынка. Гос заказ м б размещен и путем проведения биржевых торгов на товарной бирже Существует специальный закон, определяющий порядок поставок товаров некоторыми субъектами энергетики (это уклонение от способов, установленных в ФЗ «О гос заказе»).
Если после реализации соответствующего способа размещения определен исполнитель (поставщик), то с ним заключается контракт на поставку товаров для гос или мун нужд. Этот контракт представляет из себя договор поставки для гос или мун нужд: одна сторона (поставщик) обязуется поставить товары другой стороне (гос или мун заказчику) либо по указанию третьему лицу (чаще всего именно так); а гос или мун заказчик обязуется оплатить поставленные товары или обеспечить их оплату тем третьим лицом, который и получил этот товар.
Третье лицо, которому поставляется товар, обычно прикрепляется к поставщику (для него именно и предназначены товары). Проект договора поставки разрабатывается поставщиком и направляется покупателю, указанному в извещении о прикреплении. Этому прикрепленному субъекту предоставлены большие возможности: если поставщик не поставит товар или поставит некачественный товар, то он может обратиться в суд о понуждении поставщика.
На практике возникают большие сложности с пониманием правил ФЗ (двусмысленность формулировок законодателя) и реализация его правил.
Договор контрактации.
Это реализация продукции, которая произведена в агропромышленном комплексе. Это с/х продукция. Ее реализация может быть опосредована различными видами гражданско-правовых договоров.
Специфика обусловлена, прежде всего, природными факторами.
С давних времен существует специальный правовой институт, именуемый договором контрактации. Сегодня регламентация отношений закреплена в параграфе 5 главы 30 ГК.
Это одна из разновидностей договора К-ПР: одна сторона (поставщик, являющийся производителем с/х) продукции ) обязуется вырастить или поставить соответствующую продукцию другой стороне (покупателю, заготовителю) для переработки этой продукции или продажи; вторая сторона обязуется принять продукцию и оплатить ее.
В качестве поставщика могут выступать только субъекты, которые занимаются выращиванием или производством с/х продукции (сельскохозяйственные кооперативы, крестьянские хозяйства, индивидуальные предприниматели). Иное лицо не может заключать договор контрактации.
Специфический предмет – с/х продукция. В ГК это понятие не конкретизировано, поэтому возникают большие теоретические споры. Необходим анализ иных нпа, прежде всего, НК со специальным налоговым режимом для сельскохозяйственного производителя – единый сельскохозяйственный налог. Это произведенная с/х продукция или выращенная им рыба, включая ее первичную переработку из с/х сырья собственного производства.
Обязанность вывоза продукции возложена на заготовителя (контрактанта). Данная норма является диспозитивной – можно возложить и на производителя соответствующу. обязанность.
Договором может быть предусмотрена обязанность заготовителя, осуществляющего переработку с/х продукции, возвращать поставщику (производителю) по его требованию отходы от переработки полученной продукции. Такие расходы возмещаются на возмездной основе.
Несмотря на то, что деятельность поставщика является предпринимательской деятельностью, ответственность за нарушение условий договора он несет лишь при наличии его вины (это изъятие из п.3 ст.401-ответственность предпринимателя на началах риска, а не вины).
Договор продажи недвижимости.
Занимает большой сегмент на рынке. Это земельные участки, здания, сооружения. Недвижимость широко используется на рынке:
- Недвижимостью для выгодного размещения капитала
- Происходит и постоянный рост цен на недвижимость
Сам объект и его правовой режим (недвижимого имущества) хорошо регламентированы нормами действующего законодательства (прежде всего, с точки зрения необходимости гос регистрации). Также и договор, опосредующий такие отношения, получил самостоятельное закрепление в ГК РФ (параграф 7 главы 30).
Договор продажи недвижимости или договор купли-продажи недвижимости.
Существенные условия – предмет и цена.
Предмет: земельный участок, водный объект (ограниченный, искусственно созданный), лесной участок (но не лес!), здание, жп, нежилое помещение, воздушное судно. Предмет должен быть индивидуально определен, особенности такого определения зависят от самого объекта (кадастровый номер объекта, находящегося на земле, например).
15 сентября 2011г.
Переход права собственности на недвижимость подлежит гос регистрации. Смотри ФЗ «О гос регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»
Если объект К-ПР недвижимости передан приобретателю до гос регистрации перехода права собственности, то это не является основанием для того, чтобы признать его собственником (это не является основанием для изменения отношения сторон с третьими лицами). Не может иметь место дальнейшая перепродажа третьему лицу до государственной регистрации перехода прав на недвижимость.
Гос регистрация перехода права на передаваемый объект, а не сам договор.
Предприятие относится к объектам коммерческого оборота, под которым понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Ст.132 ГК РФ: законодатель устанавливает возможность предприятия выступать объектом как К-ПР в целом, так и его частей. Параграф 6 главы 30 ГК РФ регулирует возмездное отчуждение предприятия как имущественного комплекса.
Договор возмездного отчуждения предприятия – это договор продажи предприятия, а не договор К-ПР предприятия. «Это не более, чем сбой» по мнению О.А. Городова. В кафедральном учебнике иную позицию занимает Лебедев: помимо вещей в состав имущественного комплекса входят обязательственные права, права требования, обязанности, долги (схема передачи таких объектов не идет по классической схеме К-ПР, поэтому законодатель употребляет именно термин «продажа»).
Сама продажа предприятия отличается от модели установления контроля над ЮЛ. Этот контроль над ЮЛ происходит обычно посредством приобретения преобладающего пакета акций в соответствующем предприятии.
При продаже предприятия как имущественного комплекса структура организационно-правовой формы продавца не меняется, меняется только собственник этого предприятия. Так никаких изменений в гос реестр ЮЛ индивидуальных предприятии не вносится.
Но при установлении контроля над ЮЛ при приобретении соответствующего пакета акций или долей такие изменения должны быть отражены в сведениях, содержащихся в едином гос реестре ЮЛ (внесение изменений в учредительные документы продавца и покупателя).
Особенность продажи предприятия: каким образом происходит передача исключительных прав, принадлежащих ЮЛ, который отчуждает такое предприятие? Факт отчуждения исключительных прав по смыслу правил части 4 ГК РФ подлежит гос регистрации в Патентном ведомстве, необходимо заключать отдельный договор об отчуждении исключительного права на объект промышленной собственности (и, пм, по, товарного знака). Право на фирменное наименование не может входить в состав имущества предприятия по части 4 ГК РФ.
Аналогичным образом будет происходить передача охраняемого результата интеллектуальной деятельности – должен быть заключен отдельный лицензионный договор или внесены изменения в такой договор, что требует соглашения с лицензиаром.
Покупателю передаются существующие права и обязанности по имущественным обязательствам продавца, о продаже должны быть извещены кредиторы продавца до продажи предприятия. Если кредитор против (не выразил согласия на перевод долга), то он имеет право в течение 3 мес потребовать либо прекращение, либо досрочное исполнение обязательства, возмещение продавцом убытков, причиненных соответствующим фактом. В крайнем случае, кредитор может потребовать признание договора продажи недействительным либо полностью, либо в соответствующей части.
Предусмотрена обязательная гос регистрация договора продажи предприятия и гос регистрация перехода права собственности на предприятие. «Но зачем такая двойная регистрация - непонятно!!» – О.А. Городов. Исследователи: это повышает гос контроль за сделками в отношении такого важного объекта как предприятие.
В самом договоре при продаже предприятия стороны могут оговорить ряд интересующих их условий, связанных с переоборудованием, переоснащением, перепрофилированием.
Мена.
Относится к категории договоров по отчуждению имущества, имеет своей направленностью передачу имущества в собственность приобретателю.
Оплата передаваемого товара деньгами не производится. Интерес стороны, передающей какое-либо имущество, удовлетворяется за счет какого-либо другого имущества, а не денег.
Отдельная глава 31 ГК РФ регулирует эти отношения. Это самостоятельный вид гражданско-правового договора, а не разновидность К-ПР.
Мена с позиции коммерческого права важна с точки зрения международного аспекта. В международной коммерческой практике часто применяются бартерные сделки (товарообменные операции). Такие товарообменные операции реализуются по двум схемам: в рамках договора мены или в рамках двойной К-ПР (на основании таких договоров осуществляются встречные поставки товаров).
По своим юридическим характеристикам: консенсуальный, взаимный, возмездный.
Существенное условие о предмете. Это комплексный предмет, включает в себя два элемента, которые должны быть индивидуализированы не просто с помощью средств индивидуализации, а в описательном контексте (четкое указание в договоре о передачи и получении чего-либо). ВАС: при невозможности определить по договору мены наименование и количество товара, подлежащего передаче одной из сторон, договор считается незаключенным.
Существует презумпция о том, что товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными. Расходы на их передачу осуществляются той стороной, которая несет соответствующие обязанности.
Если стороны признают, что обмениваемые товары не являются равноценными, то п.2 ст.568 действует – «сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна уплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар». Так законодатель допускает элементы расчета между сторонами, заключившими договор мены. Подобного рода договор иногда относят к категории смешанных договоров с элементами договора К-ПР и договора мены.
Бартерные сделки получили свое распространение во внешнеэкономических отношениях. Поэтому законодатель поставил это вопрос под контроль и в ст.45 ФЗ «Об основах гос регулирования внешнеторговой деятельно»: с использованием внешнеторговых бартерных сделок внешняя торговля товарами может осуществляться только после оформления соответствующего паспорта внешнеторговой бартерной сделки. Наличие таких паспортов контролируется таможенными органами.