rydvxg

1. Коллизионные нормы в международном частном праве:

― понятие, структура и виды коллизионных норм;

Методы правового регулирования в МЧП принято делить на прямой и коллизионный. Прямой состоит в том, что права и обязанности сторон непосредственно урегулированы. Коллизионный: не предусматривается прямого регулирования прав и обязанностей сторон, а устанавливается лишь правом какого государства будут регулироваться отношения. КН адресована правоприменителю. Коллизионная норма – правило, определяющее, право какой страны подлежит применению к отношениям, осложненным иностранным элементом. Мы знаем из теории права, что правовая норма состоит из 3-х частей: гипотеза, диспозиция, санкция. В коллизионной норме нет этих 3-х элементов.

КН состоит из 2-х частей.

Ø Объем – указание на то, какие отношения подлежат регулированию.

Ø Привязка – указание на право страны, которое должно быть применено для регулирования этих отношений.

На самом деле, коллизионные нормы могут быть довольно сложными. В них может быть несколько объемов и несколько привязок в зависимости от структуры нормы, то того, какие отношения она должна регулировать.

Виды коллизионных привязок.

v Личный закон физического лица (lex personails) – (используется в 3-х вариантах)

v Личный закон (статут) юридического лица (lex societatis) – здесь тоже существует отсутствие единообразия государств в том, как определить личный закон юр. лица, т.е. закон, которому это юр. лицо подчиняется.

+ Принцип контроля.

v Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) – большинство специалистов считают, что это была одна из самых первых коллизионных привязок.

В течение определенного времени она конкурировала с другой коллизионной привязкой (личный закон собственника). Какому закону подчиняется собственник, такой же закон распространяется на вещь. Постепенно ее вытесняла lex rei sitae, потому что вещь может оставаться на месте, собственник переехал. А если это применительно к недвижимости, то вообще получалась ерунда. Поэтому в отношении недвижимости стал преобладать этот принцип, а с движимым имуществом сложнее (мб варианты).

v Закон, выбранный сторонами/автономия воли сторон (lex voluntatis) – самая любимая коллизионная привязка контрагентов. Это одно из важнейших достижений МЧП. Оно не так просто внедрялось и упрочивалось, потому что в ситуации, когда один контрагент из одного государства, а второй из другого государства и каждый настаивает на своем праве, самым оптимальным вариантом будет сказать: выберите сами. Правда, встал вопрос, в какой момент это может быть сделано? Полная свобода принадлежит в выборе, или эта свобода ограничена?

v Закон места осуществления действия (акта) (lex loci actus). С местом осуществления того или иного действия связано то право, которое должно применяться.

ü Форма акта определяется законом места его совершения (locus regit actum).

ü Закон места заключения сделки (контракта) (lex loci contractus).

ü Закон места исполнения контракта (lex loci solutionis).

v Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi) – деликтные обязательства. В последнее время она превращается в одну из важнейших коллизионных привязок.

vЗакон места заключения брака (lex loci celebrationis)

v Закон страны продавца (lex venditoris) – в течение длительного времени это была одна из основных и самых широко применяемых коллизионных привязок. Первоначально она появилась применительно к международной купле-продаже (Конвенция 1955). Продавец и покупатель. Каждый настаивает на применении своего права. Не могут договориться. Стали смотреть и решили облегчить участь того, на кого падают большие обременения. Пришли к выводу, что это продавец, потому что покупатель, чаще всего, должен только произвести оплату и принять товар. Вот продавец, если у него нет готового товара, должен его произвести или упаковать, заключить договор перевозки. Следовательно, сочли, что на продавца в большинстве вариантов купли-продажи падают большие обременения. Поэтому первоначально эта коллизионная привязка получила название lex venditoris, но потом, с развитием коммерческого оборота и появлением других видов сделок эта коллизионная привязка стала расширяться по тому же самому принципу – право стороны, на которую падает большее обременение.

v Закон тесной связи (lex causae) – Это зародилось в западной Европе, где специалисты стали говорить, что это формальное определение «закон страны продавца», «закон места заключения», в целом ряде случаев указывает на право, которое никак не связно с тем правоотношением, которое должно регулироваться. Поэтому стали говорить о «мягких» коллизионных привязках, в частности о «тесной связи», что к правоотношениям должен применять тот закон, с которым правоотношения наиболее тесно связаны.

v Закон флага (lex flagy/lex banderae) – это весьма специфическая коллизионная привязка. Она начинала свое существование с МорП, а затем распространилась и на воздушное право. Каждое судно, плавающее по морям и океанам, подчиняется праву какого-либо государства, должно иметь национальность. Внешним выражением национальности является флаг, под которым плавает судно.

Есть ряд слаборазвитых развивающихся государств, которые за небольшую плату предоставляют судну свой флаг. Это получило наименование «подставных/удобных флагов». Идет небольшое отчисление. Это иногда проскальзывает в СМИ: «задержано судно под Багамским флагом». Такое судно не имеет отношения к Багамам, а только несет флаг Багамских островов. Дело в том, что целый ряд международных Конвенций устанавливает, что государство флага обязано следить за техническим состоянием и безопасностью судна. Эти государства подставных флагов дали флаг и на этом связь с судном прекращается. Ни за техническим, ни за экологическим состоянием, ни за безопасностью они не следят. Это очень удобно для эксплуататора судна. Ему на это тратиться не нужно. Ведущие морские державы, те, кому принадлежит основной морской флот, стараются вести борьбу с практикой предоставления подставных флагов. В большинстве случаев эта борьба не очень успешна, потому что эти подставные флаги это привилегия слаборазвитых стран, их статья дохода. Это одна из тяжелейших международных проблем.

v Закон суда (lex fori) Мы говорили о lex fori как о принципе МП. Любой суд всегда применяет только собственное процессуальное законодательство. Помимо принципа это еще и конкретная коллизионная привязка: «в таких то случаях применяется закон суда».

Есть и другие разновидности коллизионных привязок. Например, есть lex monetae (закон валюты платежа и закон валюты долга). В какой валюте заключен контракт - праву того государства и подчиняется сам контракт.

Коллизионные нормы можно разделить на:

установленные национальным законодательством,
установленные международным договором.

На:

однозначные – нормы, содержащие 1 привязку
кумулятивные содержат более 1 привязки.

― коллизионные нормы в международных договорах;

Международные соглашения, содержащие коллизионные нормы призваны обеспечить единый подход к таким отношениям стран-участниц. Соглашение обеспечивает применение к правоотношению одного и того же законодательства, а именно того, к которому отсылает коллизионная норма. Если международный договор не содержит коллизионных норм, то каждое государство будет применять национальные коллизионные привязки.

Закон места заключения сделки: сейчас она практически не применяется (стало ясно, что место заключения не имеет отношения к сделке и сторонам), однако существуют исключения. В 1993 г. при разработке Конвенции «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» (Минская Конвенция) было включено такое положение.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.

Статья 41. Права и обязанности сторон по сделке

Права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением cторон.

То есть речь идет об автономии воли сторон, а если они не договорились ни о чем, то «по месту совершения».

Стоит обратить внимание на это обстоятельство, потому что о нем часто забывают. Если у нас сделка с контрагентом из стран СНГ и в сделке не определено применимое право, то применяться будут не положения ГК, где говорится «закон страны продавца», а положение Минской Конвенции – «по месту заключения».

Самое интересное, что при переработке этой Минской конвенции в Кишиневскую конвенцию тоже перекочевало «по месту заключения сделки». Зачем это сделано не понятно потому, что к 1993 г. большинство государств склонялись к другой коллизионной привязке.

Закон места заключения брака. Договор о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам между Российской Федерацией и Латвийской Республикой от 3 февраля 1993 г.

Статья 26. … Форма заключения брака определяется законодательством договаривающейся Стороны, на территории которой заключен брак.

Закон суда. Конвенция по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г.

РФ в ней участвует.

Статья 14. Орган судебной власти, исполняющий судебное поручение, применяет при том, что касается подлежащих соблюдению формальностей, законодательство своей страны. Однако в случае, если запрашивающий компетентный орган власти просит о соблюдении особой формы, такая просьба удовлетворяется при условии, что указанная форма не противоречит законодательству запрашиваемого государства.

В данном случае закон суда применяется при исполнении судебных поручений. Определять противоречит или нет, будет сам суд, само государство. Оно скажет: противоречит. Тогда уже ничего не докажешь

― коллизионные нормы в российском законодательстве.

В РФ коллизионные нормы содержатся как в разделе 6 ГК, так и в других НПА.

v Личный закон физического лица (lex personails) – (используется в 3-х вариантах)

Lex patriae (закон гражданства)

Статья 1195. Личный закон физического лица

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой он имеет.

Lex domicilii (закон места жительства)

Статья 1224. Право, подлежащее применению к отношениям по наследованию

1. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства…

Государств, в которых законодательство базировалось бы исключительно либо на lex patriae, либо на lex domicilii практически нет. В большинстве государств смешанный тип, т.е. существует одна основная привязка, на которой строится все законодательство, но оно может дополняться элементами второго принципа. Так в РФ. Основная привязка у нас lex patriae, которую, в некоторых вопросах дополняет lex domicilii.

Эта ситуация чрезвычайно неудобна для международного оборота, потому что ряд государств говорят: нет, место проживания. Другие говорят: нет, гражданство. Предпринимались попытки унифицировать. Даже был разработан проект Конвенции. Ее не подписало ни одно государство, никто не хочет отказываться, потому что менталитет юристов построен на одном принципе, а потом им говорят, что нужно идти в прямо противоположном направлении.

v Личный закон (статут) юридического лица (lex societatis) – + Принцип контроля.

Принцип инкорпорации (где ю/л зарегистрировано)

Статья 1202. Личный закон юридического лица

1. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

Принцип оседлости

Местонахождение юр. лица. В континентальной Европе действует принцип оседлости. Они всячески пропагандируют это, говоря, что местонахождение там, где находится адм.центр ю/л.

Казусы:

Во-первых, есть два вида оседлости: а) Статутарная; б) Фактическая. В уставе юр. лица может быт написано, что штаб-квартира у него в одном месте, а по факту она может находиться в другом месте.

Во-вторых, местонахождение штаб-квартиры еще не значит, что само предприятие находится там. В связи с этим могут возникать недоразумения.

В-третьих, бывают ситуации, когда штаб-квартира переносится с территории одного государства на территорию другого государства. Перенос штаб-квартиры означает изменение личного закона. Поэтому перед нами чрезвычайно важный вопрос.

Принцип места осуществления деятельности

Личным законом юр. лица считается право того государства, на территории которого оно осуществляет деятельность. В основном используют развивающиеся страны для борьбы с ТНК. Отделение транснациональной корпорации приходит действовать на территорию государства и говорит: ваши законы для меня не действуют, потому что у меня личный закон, по месту нахождения штаб-квартиры. Для развивающихся стран это способ заставить выполнять свое законодательство.

Сложность:

Здесь может возникать сложная ситуация – если эта деятельность осуществляется на территории разных государств. Поэтому появляются хитросплетения по типу: место осуществления тех действий, которые образуют центр обязательственного правоотношения.

Ст. 1211 (искл.из 1202). Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права

3. В отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты.

Принцип контроля

В последнее время он получает все большее распространение в связи с появлением «предприятий-фасадов». Это ситуация, когда, на самом деле, юридически значимые решения принимаются совершенно другим юр лицом. Поэтому ЕС пошел по этому пути и мы, видимо, пойдем по этому пути.

v Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) –

Статья 1205. Общие положения о праве, подлежащем применению к вещным правам.

1. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяется по праву страны, где это имущество находится.

Статья 1206. Право подлежащее применению к возникновению и прекращению вещных прав.

1. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяется по праву страны, где имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения либо прекращения права собственности и их вещных прав, если иное не предусмотрено законом.

v Закон, выбранный сторонами/автономия воли сторон (lex voluntatis) –

Статья 1210. Выбор права сторонами договора.

1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору…

ü Форма акта определяется законом места его совершения (locus regit actum).

Статья 1209. Право, подлежащее применению к форме сделки.

1. Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.

Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности.

При наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 1212 настоящего Кодекса, к форме договора с участием потребителя по его выбору применяется право страны места жительства потребителя.

Это новые положения ГК. С потребителем, в особенности с потребителем, который заключает сделку через интернет, а потом говорит, что он чего-то не знал, это вопрос чрезвычайно сложен.

ü Закон места исполнения контракта (lex loci solutionis).

Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права.

v Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi) –

Статья 1219. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда.

v Закон места заключения брака (lex loci celebrationis)

Статья 156 СК. Заключение брака на территории Российской Федерации

1. Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации

Здесь говорится про «форму» и «порядок» заключения брака, но не про условия. Для брачующихся они будут определяться личным законом. У нас нигде не определено что такое «форма и «порядок», поэтому здесь могут быть накладки.

v Закон страны продавца (lex venditoris) –

Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права.

«При отсутствии соглашения». Если же стороны выбрали (автономия воли сторон), то тогда ст. 1211 не применяется. А вот если они не выбрали, то, как запасной вариант эта статья определит какое право должно регламентировать отношения между сторонами.

2. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности:

1) продавцом - в договоре купли-продажи;

2) дарителем - в договоре дарения;

3) арендодателем - в договоре аренды;

То есть мы видим, что перед нами 18 вариантов коллизионной привязки «закон страны продавца», но обратим внимание на то, что в самой стране расшифровывается то, что для более точного отражения этой коллизионной привязки мы должны говорить «не закон страны продавца», а «стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора».

v Закон тесной связи (lex causae) –

Российские специалисты и законодатель с большой прохладой относились к этой идее о тесной связи, а потом вдруг изменили свое отношение. У нас в ГК появилось не просто указания на тесную связь, а даже в нескольких вариантах. Стали говорить, что закон тесной связи это основная коллизионная привязка. Дело в том, что законодатель очень хитро сделал.

ГК РФ Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права

1. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

НО!

9. Если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в пунктах 1 - 8 настоящей статьи, подлежит применению право страны, с которой договор более тесно связан.

+ 1186 (резервный вариант)

2. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

v Закон флага (lex flagy/lex banderae) –

КТМ

Статья 415. Право собственности и другие вещные права на судно.

1. Право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна.

2. К вещным правам на судно, которому временно предоставлено право плавать под флагом другого государства, применяется закон государства, в котором судно зарегистрировано непосредственно до смены флага.

3. Права на строящееся судно определяются законом государства, в котором судно принято к постройке или строится, если иное не предусмотрено договором о постройке судна.

Особые коллизии в сфере МЧП.

Основная коллизия – это право какого государства мы применяем, но помимо этой самой распространенной и основной коллизии встречаются и специфические.

w Интерлокальные/межобластные коллизии – когда в рамках одного государства существуют внутригосударственные образования или самоуправляющие территории, имеющие собственное законодательство. Речь идет о федеративных государствах или государствах, где территориальные единицы имеют собственную правовую систему. Мы заключаем контракт с канадской фирмой. Коллизионная норма отсылает нас к законодательству Канады. Там ведь очень разное законодательство. Квебек – это французское законодательство, а все остальное – common law. Как мы будем выбирать? На этот счет существует совершенно четкое правило, которое зафиксировано в ст. 1188 ГК.

Статья 1188. Применение права страны с множественностью правовых систем

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны.

Мы должны применять правовую систему не так, как нам заблагорассудится, а так, как это предписано законодательством данного государства. Там, раз это государство федеративное, то с неизбежностью существуют правила, которые регламентируют, как быть в случае коллизии между законодательством различных субъектов Федерации.

Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Критерий тесной связи в законодательстве РФ обнаруживаем в целом ряде случаев.

w Интертемпоральные коллизии – когда в рамках одной правовой системы имеются нормы по одному вопросу, но принятые в разное t. Например, в РФ был Кодекс о браке и семье. Потом КОБС отменили, и на его месте появился СК РФ. Выясняем, что мы будем применять. Откроем закон «О введении семейного кодекса» там четко написано, к каким отношениям продолжает применяться КОБС, а каким уже СК.

w Интерперсональные коллизии –Когда лицо имеет особый статус в соответствии с законодательством определенного государства. Наряду с общегражданским законодательством существует либо обычное, либо племенное, религиозное, или какое-то иное право с ним не совпадающее. Возникает не из государственных или территориальных различий в правовых системах, а из различий касающихся правового положения личности, т.е. принадлежности лица к той, или иной расе, национальности, религии и т.д. С этим мы будем сталкиваться реже, только на основе соответствующего законодательства. Иногда те, или иные нормы только по религиозной принадлежности. В католических странах какое-то условие будет действовать только для католиков, и не будет распространяться на иных лиц.

rydvxg

Report Page