ПП
Билет №20. Оговорка о публичном порядке в МЧП:
Понятие «публичный порядок»:
Коллизионные нормы закреплены законодательно или в международном договоре, а это означает их обязательное применение в определенных ситуациях, и, как результат - обязательное применение иностранного права. Однако, в ряде случаев для отечественного правопорядка применение иностранного права является нежелательным. Норма иностранного права при ее применении может нарушать основополагающие принципы отечественного права или основы морали в обществе. С целью защиты своих общественных устоев государства вводят в свое законодательства оговорку о публичном порядке. Она призвана исключить применение иностранного права, на которое указывает коллизионная норма. В самом общем виде можно констатировать, что под публичным порядком понимают принципы права, которые положены в основу соответствующей правовой системы, принципы морали, которые действуют в этом государстве. Оговорка о публичном порядке в законодательстве государств закреплена в двух видах – позитивной и негативной. Позитивная оговорка имеет место, когда она понимается как определенная совокупность норм отечественного права, которая не позволяет применить иностранную норму (Австрия, Франция). Негативная оговорка говорит о свойствах иностранного закона, которые несовместимы с публичным порядком отечественного государства.
Вопрос о публичном порядке возникает в тех случаях, когда речь идет о признании и исполнении иностранных судебных решений, а также исполнении иностранных судебных поручений и вручении за границей судебных и внесудебных документов.Ст.1193 ГК говорит о том, что норма иностранного права в исключительных случаях не применяется, если последствия ее применения явно противоречат основам правопорядка (публичному порядку РФ). Во-первых, оговорка носит исключительный характер. Она сформулирована так, что рассчитана на достаточно редкое применение. Не принимается во внимание качество иностранного закона.
В каких случаях возможна ссылка на публичный порядок:
При применении оговорки о публичном порядке суд анализирует только последствия применения иностранного закона (т.е. сам брак не признается, а ущерб в результате такого брака признаваться будет). Ст.1193 содержит важное положение: отказ в применении иностранного права не может быть основан на отличиях политической, правовой и экономической системы РФ от соответствующих систем иностранного государства. В гражданских и семейных кодексах содержится материальная оговорка о публичном порядке.
1190 говорит о том, что любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами раздела, должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны.
Последствия применяемой нормы, согласно 1193 не должны противоречить основам публично порядка РФ, его императивным нормам и принципам.
Материальная оговорка означает ограничение в применении иностранного права, но в процессуальных кодексах может содержаться процессуальная оговорка о публичном порядке. Такую оговорку применяют в 3-х случаях: 1.когда нужно отказать в признании и исполнении иностранного судебного или арбитражного решения, 2.когда нужно отказать во вручении документа за границей, 3.отказ в исполнении судебного поручения.
Правовое регулирование:
У нас процессуальные оговорки закреплены в ст. 244, 256 АПК и ст.407,412 ГПК – если это исполнение противоречит публичному порядку РФ. Процессуальная оговорка фиксируется в ряде международных договоров: согласно Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса 1954 года, судебное поручение не подлежит исполнению, если государство, на территории которого поручение должно быть исполнено, сочтет, что исполнение нарушит его суверенитет и безопасность. Такое же положение содержится в Гаагской конвенции о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам 1970 г. И такое же положение в отношении вручения документов содержится в Гаагской конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г. Наконец, Нью-Йоркская конвенция 1957 г. говорит о том, что решения коммерческого арбитража не исполнятся, если исполнение противоречит публичному порядку.
Оговорка о публичном порядке существует в законодательстве всех государств, где есть ГК.
Пример: применение религиозных норм семейного права (нормы Корана, Тары). Применять? Вроде светское государство. Есть принцип равенства правовых систем. Должны исходить из общих понятий и применить нормы Корана, но только если последствия не противоречат российскому правопорядку.
Пример: Женщина в Нидерландах не может больше выйти замуж, если брак был расторгнут из-за её измены. Затем уехала в РФ, решила выйти замуж. Что делает ЗАГС? Регистрирует брак.
Пример: приехала 3 жена араба с ребенком в РФ, подает иск о расторжении брака, просит взыскать алименты на ребенка. В арабских государствах нормально иметь 4 жены, у нас моногамия и все кроме первой жены во внимание не принимаются, так как мы не считаем такой брак действительным. А как можно в РФ расторгнуть брак, которые недействителен по ее законодательству. Т.е. явно законодательство арабского государства противоречит российскому праву, т.е. выходит мы его применять не должны, а даму отправить восвояси. Или принять но отказать со ссылкой на 1193. Но это неправильно. Потому что, если мы не взыщем алименты на ребенка, то нарушим российское семейное законодательство, конвенции о правах ребенка. У нас же неважно, в законном ли браке ребенок родился, дети у нас равны. Снимать с родителей обязанность содержать несовершеннолетних детей никто не будет. Мы должны посмотреть на последствия. Последствия неприменения арабского закона приведет к нарушению прав человека. Потому мы не смотрим, какой иностранный закон, каково его содержание. Мы должны понимать, что речь только о последствиях применения. И совершенно четко в этом случае при необходимости применяется норма рос права. Зачем тут «при необходимости» - непонятно.
МЫСЛЬ: если наша коллизионная норма отсылает к нормам государства то мы их и применяем, хоть оно монархия, хоть фашистское, хоть слабое экономически. Эти соображения не принимаются в учет. Эта часть статьи имеет большое значение в отношении непризнанных государств. Это важно для защиты прав человека.