Пара слов про правовые аспекты ICO и токенов

Сейчас много разговоров про регуляторные и правовые риски ICO, заявления SEC и MAS (регулятор Сингапура, где зарегистрировано много ICO компаний). При этом, в основном, звучат два тезиса: «мы все умрем, янки отрежут нам _нужное_подчеркнуть_» и «бу-га-га, этих халявщиков наконец то нахлобучат на гражданский кодекс». Оба суждения, обычно, сопровождается восклицательными знаками и грустно/веселыми смайликами. При этом, многие из авторов даже не читали оригинальных заключений, а, зачастую, просто не владеют английским языком.

При этом, мы, в @blackmooncrypto , смотрим на ситуацию так, как это емко описано в заголовке недавней статьи моего коллеги: Keep Calm And Comply (https://goo.gl/H3scoK). Под этой мыслью мы понимаем, что не нужно суетиться. Надо понимать и исполнять. И именно в present continuous. 

Blackmoonfg.com последние годы работает на рынке инвестиций в альтернативное кредитование. Это не менее, а, возможно, даже более зарегулированный рынок по сравнению с рынком ценных бумаг. В конце концов, намного больше избирателей берет деньги в долг, чем торгует на фондовом рынке. Мы работаем в 9 странах, включая США и 6 стран ЕС, провели сделок более чем на 100 млн. долл. А сейчас готовим выпуск глобальной платформы по токенизации инвестиционных фондов Blackmoon Crypto (blackmooncrypto.com). Мы видели резкие изменения регулирования в 4 странах и инвестировали в них в это время. Причем, эти изменения были намного большими по сравнению с каким-то там отчетом. Это были мощные законодательные инициативы, меняющие саму суть бизнеса.

И вот, что я могу сказать на основе нашего опыта: нет неразрешимых регуляторных задач. Регулятор – это полу-слепая, полу-глухая махина по перемалыванию бизнес идей в добро. Регуляторы не злые, они просто иногда не знают как сделать правильно. Они также очень инерционны и, зачастую, физически не могут позволить себе создавать новые сущности, чтобы регулировать схожие процессы. Но они делают нашу жизнь понятной и предсказуемой. Они нужны, и с ними надо дружить. А главное – с ними можно дружить.

В случае с ICO и токенами, я уверен, что у регуляторов всего мира нет другого варианта, кроме как признать крипто-токен новой формой соглашения сторон. И если это соглашение будет касаться прав, аналогичных правам ценной бумаги, то всё регулирование ценных бумаг будет применяться к таким токенам. Если это будет контракт на буханку хлеба, то это будет касаться условного Роспотребнадзора, но никак не ЦБ (или SEC).

А главное – мир велик. SEC не волнуют инвесторы в Бразилии, а MAS не будет судиться с вами по поводу инвесторов в Канаде. Не создавайте себе антикумиров с бескрайними желаниями поработить мир и возможностями это сделать. Ищите рынки сбыта согласно сути ваших операций и учите матчасть.

Теперь о практических рекомендациях по организации выпуска токенов. 

Для начала определите экономический смысл вашего крипто-контракта. Это крайне важный шаг и к нему надо подходить со всей серьезностью. 

Глобально я бы выделил два варианта развития событий:

I.               Ваш токен – это ценная бумага.

В качестве максимально упрощенной формулы для определения ценной бумаги, я бы рекомендовал вам особое внимание уделить пассивному доходу, который формируется у держателя токена. Если он есть – это ценная бумага. Если дохода нет вообще или он формируется только после приложения существенных сил со стороны держателя, то это не ценная бумага. Причем пара кликов и три перехода не являются существенными затратами сил.

Дополнительные мысли на этот счет можно посмотреть в заметке Дмитрия Плущевского из GoldMint, которому я помогаю разобраться с этим вопросом: https://rb.ru/opinion/chto-budet-s-ico/

Плюсы токена-ценной бумаги: экономика такого токена, скорее всего, будет прозрачна и легко презентуема. Его ценность будет понятна широким группам потенциальных инвесторов и для получения этой ценности не нужно будет чесать левой ногой правое ухо. 

Минусы: для продажи таких токенов на развитых финансовых рынках, таких как США, ЕС, Сингапур, Китай, вам скорее всего понадобится специальная лицензия и/или удовлетворение другим требованиям регулятора финансового рынка. Зачастую это нереально исполнить для стартапа, поэтому, возможно, вам стоит ограничить распространение токенов среди соответствующих покупателей. Но, даже если вы успешно пройдете этот этап, то вас ждет еще одна неприятность – крупные биржи с высокой вероятность откажутся листинговать ваши токены. А это приведет к потере ликвидности и снижению интереса инвесторов. Опытные инвесторы знают о проблемах с биржами и могут отказаться от покупки токенов, зная, что они не получат биржевую ликвидность.

При этом важно понимать – претензии к вам могут быть предъявлены и несколько лет спустя. А единственная 100%-ая защита от признания токена ценной бумагой – это получение письменного регуляторного мнения (так называемого рулинга), который вам никто не даст. И, даже если даст, то с вероятностью 99,99(9)% он будет таким, который вас не устроит. Это связано с тем, что ни один регулятор сейчас не даст карт бланш крипто-проекту пока регуляторная обстановка не стабилизируется, что, в свою очередь, займет годы.

II.              Ваш токен – не ценная бумага. Т.е. не генерирует пассивного дохода и не обещает прибыли сам по себе. В таком случае он скорее всего товар, услуга, имущество или право на участие в какой-то совместной деятельности, либо сертификат на предоплату одного из этих объектов.

Плюсы: финансовому регулятору не должно быть до вас дела. Именно «не должно», но может и быть… тут никогда не узнаешь заранее. С другой стороны, вас может регулировать другая организация, ответственная за оборот товаров и услуг. Но, в любом случае, ваши риски однозначно снижаются. Финансовые регуляторы – самые шустрые и зубастые. Если есть выбор с кем связываться, то это точно не они.

Минусы: вы с высокой вероятностью подпадаете под тот или иной вариант оборотного налога: НДС, его аналога или налога с продаж. Также выручка от продажи таких токенов, скорее всего, по местным правилам должна квалифицироваться как доход периода, в котором проданы токены. А значит формировать налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. Воспринимайте эти два пункта как факт до тех пор пока вы не знаете четкого ответа на вопрос, почему это не так.

Возьмем в качестве примера компанию, зарегистрированную в Швейцарии. Пытливый читатель, вероятно знает, что Швейцария исключила биткоин из налогообложения по НДС. Но это не касается товаров и услуг, упакованных в другие типы крипто-токенов. Это значит, что к продаже ваших токенов вполне может быть применена ставка 8% НДС + 24,41% корпоративного налога. Итого порядка 30% налогообложения от объема проданных токенов, если расходы периода не будут слишком высоки.

Безусловно, все эти нюансы могут быть оптимизированы. Но такая оптимизация требует знания особенностей юрисдикций и налогообложения. Или, как минимум, заинтересованности в них подробно разобраться.

К сожалению, я не смогу изложить здесь все моменты – не позволит ни место ни время. Но я бы дал следующие базовые рекомендации, которым можно следовать при разработке стратегии токенизации:

1.     Определите понятную, логичную и прозрачную экономическую суть вашего токена в рамках предполагаемой бизнес-модели, избегая квалификации в качестве ценной бумаги. Если вы не можете придумать что-то элегантное, что не будет подпадать под определение ценной бумаги, то подумайте еще раз. Не смогли со второго раза, подумайте, стоит ли вообще встраивать крипто-токены в то, что вы хотите сделать. И еще – знаете ли вы что хотите сделать? Подсказка: поднять шальных денег – плохой ответ на этот вопрос. Можно оказаться в не той компании на пути в не то место.

2.     Поймите, нужно ли вам юр. лицо для выпуска токенов и приема результата продажи на баланс. Подсказка: ответ не так очевиден как может показаться. В процессе токенизации юр.лицо нужно в первую очередь для того, что бы иметь банковский счет. Т.е. взаимодействовать с той самой инерционной и консервативной фиатной экономикой. Если счет вам не нужен или вы можете обойтись счетами других лиц, то, возможно, вам вообще не нужна формальная компания.

3.     Если вы решили делать юр. лицо для проекта, выберите его юрисдикцию с умом. Я бы дал следующую базовую классификацию юрисдикций: «махровые» оффшоры, крипто-дружественные «нормальные» страны и все остальные. Вам стоит выбирать между первым и вторым.  Основное отличие опять же в возможности открыть и использовать банковский счет в приличном банке. Зачастую «махровый» офшор может быть выходом из целого ряда ситуаций. Но с ними сложно работать в фиате и становится все сложнее день ото дня. Мы, в Blackmoon Crypto, пошли по пути «нормальной» крипто-дружественной страны. Кстати, мы совсем скоро выпустим мировую карту крипто-дружественный стран. Stay tuned и следите за нашим блогом.

4.     Выбирайте юрисдикцию, где у вас не будет НДС или налога с продаж, и вы точно понимаете почему. Подсказка: спросите об этом Артема Толкачева из Делойт СНГ, если сможете вытащить его на встречу. Или кого-то вроде него. Правда тут нюанс - таких людей очень и очень мало. Ловите Артема :) Или пишите нам в Blackmoon Crypto.

5.     Лично я стойко предпочитаю юрисдикции, где всю документацию и отчетность можно вести на английском. Может быть это вкусовщина, но я люблю знать что пишут мои юристы и бухгалтеры. Из-за этого пункта я, например, не очень люблю Швейцарию, хотя мне многие говорят, что я перегибаю палку и немецкий там используется только в отдельных местах.

6.     Будьте уверены, что ваши доходы от продажи токенов не попадут в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. И знайте ответ на вопрос «почему это не облагается корпоративным налогом?».

7.     Будьте уверены, что у вас не возникнет налога на прирост капитала в случае роста стоимости вырученной от продажи токенов крипты и ваших собственных токенов, оставшихся на балансе. Опять же знайте ответ на «почему?». Если вы супер-самурай, постарайтесь получить налоговый рулинг. Это проще чем регуляторный, но все равно будет целым приключением и займет не меньше 6 недель и $10k+ в минимальной комплектации.

Вот такие общие рекомендации. И главное – дружите с теми, кто знает ответы на те вопросы, на которые не знаете вы. А также теми, кто каждый день/неделю тратит свое время чтобы оставаться в курсе последних событий.

Основная задача при продаже токенов в текущей ситуации – не сделать непоправимых ошибок, которые приведут к вам на порог ФБР, ФСБ или налоговые органы стран вроде Германии/США/Китая в течение следующих 3-5 лет. Все остальное мелочи. Подсказка: ФСБ придет по просьба ЦБ или Росфинмониторинга, а ФБР по просьбе SEC. 

И последний совет: никто не знает всех ответов, но вы можете сделать то, что возможно, чтобы понять, не нарушаете ли вы в прямую чего-то важного. В итоге, даже если вы нарушите что-то, эти задокументированные попытки удовлетворить требованиям будут отличным смягчающим обстоятельством. Вполне возможно вас просто попросят больше так не делать и немного скорректировать деятельность. Насколько я сам знаком с историями противостояния с SEC и прочими регуляторами из США, молния не сверкает сразу, если, конечно, вы не занимаетесь подделкой кредиток и не торгуете оружием. Сначала несколько раз гремит гром. 

Так что потратьте некоторое количество сил и денег на юристов, пусть они дадут вам свое мнение. Возможно, это поможет избежать больших проблем.

Итого, друзья, не суетитесь. Не паникуйте и не злорадствуйте. Все идет своим чередом. Keep Calm And Comply. И найдите себе консультанта :)