Обзор основных изменений регуляторной среды на рынке ICO в разных странах

Вместо вступления: ICO в 300 словах

В январе 2012 года программист из Сиэтла опубликовал в интернете документ под названием "The Second Bitcoin Whitepaper". В нем был описан проект программной платформы, которая позволила бы любому создать собственную криптовалюту без необходимости специально разрабатывать под нее программные средства.

Предложенная модель финансирования проекта предполагала, что некая доверенная организация, созданная специально для целей финансирования, опубликует биткойн-адрес и определит дедлайн для зачисления на него биткойнов; каждый, кто в рамках дедлайна отправит на указанный адрес биткойны, получит в обмен эквивалентное количество MasterCoin – внутренней криптовалюты будущей платформы. Предполагалось, что MasterCoin будет свободным в обращении активом, его стоимость будет увеличиваться по мере развития и распространения платформы, а первичные инвесторы смогут получить прибыль за счет разницы в цене.

Кампанию по привлечению средств по описанной модели запустили 31 июля 2013 года. За месяц была собрана сумма в биткойнах, эквивалентная около 500 тысячам долларов США.

Так родилось "первичное размещение цифровых токенов" – ICO (initial coin offering). Первый опыт в итоге оказался примером и ориентиром для последующих проектов. Фундамент модели с тех пор не менялся. Основным проектным документом остается whitepaper, чьё типичное содержание все же претерпело изменения.

С МОМЕНТА ПЕРВОГО ICO И ДО СЕГОДНЯШНЕГО ДНЯ БЫЛО ПРОВЕДЕНО ПОРЯДКА 430 РАЗМЕЩЕНИЙ, ИЗ НИХ БОЛЕЕ 80% – В 2017 ГОДУ. РЫНОК ICO ПРЕВЫСИЛ 3 МИЛЛИАРДА ДОЛЛАРОВ США.

Юристы с первых дней предупреждали о регуляторных рисках, связанных с проведением подобных кампаний, регуляторы же сначала не обращали внимания на появление нового рынка (ввиду микроскопических размеров), а затем заняли выжидательную позицию, ограничиваясь в редких случаях предостережениями об опасностях для инвесторов.

Широкое общественное внимание, несколько крупных скандалов и быстрый рост заставили регуляторов всерьез воспринимать рынок ICO и перейти к выработке официальной позиции. Третий квартал 2017 года стал если не определяющим, то переломным: сразу несколько стран, включая очень важных с точки зрения рынка, тем или иным способом высказались по поводу процедур ICO и их места в правовом поле.

ОБЩИЕ ВЫВОДЫ

В настоящем обзоре описаны наиболее важные события в сфере правового и государственного регулирования рынка ICO, которые произошли в мире в период с июля по октябрь 2017 года. Мы собрали все ссылки на соответствующие документы на официальных сайтах регуляторов. События изложены в хронологическом порядке.

При подготовке данного обзора мы принимали во внимание только официально высказанные позиции регуляторов; заявления отдельных представителей законодательной или исполнительной власти не попали в обзор. Мы также не ставили целью охватить все страны, власти которых выразили свое мнение об ICO. В обзор включены те юрисдикции, которые, по опыту предыдущих проектов, имеют существенное значение для выпуска и размещения токенов (в частности, страны, в которых регистрируются компании-эмитенты или находятся потенциальные инвесторы проекта.

Анализ реакции регуляторов по всему миру свидетельствует об осторожной и умеренно-консервативной позиции, которую заняло большинство стран (в том числе Швейцария, успевшая завоевать репутацию "Криптовалютной долины"), допуская, что токены, выпущенные в процессе ICO, могут быть квалифицированы в качестве финансовых инструментов и подпадать под действие специального законодательства. Финансовые органы некоторых стран (таких как Австралия, Канада и Лихтенштейн) призывают компании, планирующие ICO, сотрудничать по вопросам применения правил финансового регулирования.

Практически все высказавшиеся регуляторы скептически относятся к безопасности инвестиций в ICO-проекты, призывая потенциальных инвесторов к тщательной оценке связанных с ними рисков. При этом в некоторых предостережениях прямо говорится о нерегулируемости ICO и невозможности для инвесторов использовать инструменты защиты своих прав, доступные на регулируемом финансовом рынке.

Из общего ряда выбились Китай и Южная Корея – эти страны сделали заявления, направленные на запрет деятельности, связанной с проведением ICO. С другой стороны, Гибралтар, напротив, объявил о разработке "дружественного" для ICO регулирования (уже в октябре власти страны опубликовали проект регуляторного акта о технологии распределенного реестра, но речь об ICO в нем не идет).

В ЦЕЛОМ МОЖНО УТВЕРЖДАТЬ, ЧТО ПРАВОВОЕ ПОЛЕ ВОКРУГ ICO УСЛОЖНЯЕТСЯ. НЕОБХОДИМО УЧИТЫВАТЬ, ЧТО ВЫПУСК, МАРКЕТИНГ И ПРОДАЖА ТОКЕНОВ В ТОЙ ИЛИ ИНОЙ ЮРИСДИКЦИИ МОГУТ ПОДПАДАТЬ ПОД РЕГУЛИРОВАНИЕ.

Правовые последствия за нарушения на регулируемых финансовых рынках, отличаются в разных странах и могут включать как финансовые санкции, так и уголовную ответственность. В связи с этим при осуществлении ICO-проектов важно смотреть на различные юрисдикции, тщательно оценивать и просчитывать регуляторные риски на наиболее ранних стадиях.

США

25 июля Комиссия по ценным бумагам и биржам США опубликовала отчет о расследовании в отношении организации The DAO, в котором пришла к выводу, что выпуск токенов может приравниваться к эмиссии финансовых инструментов и подлежать регулированию в соответствии с законодательством США о ценных бумагах. При этом ведомство разъяснило, что классификация токена в качестве ценной бумаги должна обосновываться в ходе отдельного анализа конкретного ICO с учетом характеристик токена с использованием классификационных признаков, описанных Верховным Судом США в деле SEC v. W. J. Howey Co. ("тест Хоуи"), а именно:

• наличие совместного предприятия (common enterprise);
• инвестирование в это предприятие денежных средств;
• разумное ожидание прибыли от этого предприятия (reasonable expectation of profits);
• прибыль достигается за счет предпринимательских или управленческих усилий третьих лиц (entrepreneurial or managerial efforts of others).

Данная публикация стала первым официальным документом регулятора по вопросу применения законодательства о финансовых рынках к процедурам ICO. Вместе с отчетом был опубликован тематический бюллетень для инвесторов с предупреждением о рисках мошенничества, которые связаны с проведением ICO.

Отчёт в отношении The DAO послужил причиной опасений не только для компаний, находящихся в процессе или планирующих проведение ICO, но и для криптовалютных бирж, поскольку их деятельность может быть приравнена к деятельности фондовых бирж. В связи с этим некоторые криптовалютные биржи провели анализ размещенных на них токенов на предмет наличия характеристик, которые могут послужить причиной классификации таких токенов в качестве ценных бумаг.

Кроме того, в конце сентября Комиссия объявила о создании в своей структуре специального подразделения по борьбе с нарушениями кибербезопасности на фондовом рынке, одной из задач которого будет противодействие нарушениям, связанным с использованием технологии распределенного реестра и проведением ICO.

ЕЩЕ ОДНО НЕМАЛОВАЖНОЕ СОБЫТИЕ ПРОИЗОШЛО УЖЕ В НАЧАЛЕ ОКТЯБРЯ: ОДНА ИЗ САМЫХ БОЛЬШИХ КРИПТОВАЛЮТНЫХ БИРЖ BITTREX ПОЛУЧИЛА ОТ АМЕРИКАНСКОГО РЕГУЛЯТОРА ТРЕБОВАНИЕ ОСТАНОВИТЬ ТОРГОВЛЮ ЧЕТЫРЬМЯ ТОКЕНАМИ, ПОСКОЛЬКУ ОНИ БЫЛИ КЛАССИФИЦИРОВАНЫ В КАЧЕСТВЕ ЦЕННЫХ БУМАГ.

Это послужило причиной резкого снижения их стоимости и фактически привело к денежным потерям для инвесторов.

Последние события свидетельствуют, что намерения Комиссии носят не только декларативный характер, но и нацелены на практическое обеспечение защиты прав инвесторов. Стоит также обратить внимание на то, что в данном направлении американский регулятор может послужить ориентиром для утверждения такого же рода позиции у других юрисдикций, что необходимо учитывать бизнес-проектам, планирующим привлечение средств через ICO.

17 октября Комиссия по торговле товарными фьючерсами США выпустила праймер по виртуальным валютам, в котором подтвердила свою позицию от 2015 года о том, что виртуальные валюты являются товарами биржевой торговли (commodities). Регулятор отмечает, что эта позиция не противоречит выводам отчета Комиссии по ценным бумагам и биржам в отношении The DAO, и что виртуальные токены при определенных фактах и обстоятельствах могут классифицироваться как товары (commodities).

СИНГАПУР

Денежно-кредитное управление Сингапура огласило сразу несколько официальных позиций по вопросам ICO.

Вначале, 1 августа, регулятор высказался о том, что токены могут быть классифицированы в качестве ценных бумаг и в этом случае подпадают под соответствующее регулирование и должны соблюдать требования по лицензированию для компаний-эмитентов и посредников в процедуре ICO. Причем разрешение должны получать также платформы, которые занимаются торговлей такими токенами на вторичном рынке.

В другом заявлении, выпущенном 10 августа, Управление описало ключевые риски, которые несут инвесторы при участии в ICO. Регулятор предлагает при принятии решения об инвестировании пользоваться правилом "спрашивай, проверяй, убедись" – то есть задавать эмитенту как можно больше вопросов, проверять правдивость предоставленной им информации и убедиться в хорошей репутации эмитента и его представителей.

Отметим, что в конце сентября некоторые банковские учреждения Сингапура закрыли счета нескольких компаний, предоставляющих платежные услуги с использованием криптовалют.

КАНАДА

Координационный орган финансовых регуляторов Канады 24 августа издал официальное уведомление 46-307 "Размещение криптовалют".

В документе довольно подробно изложена согласованная позиция канадских финансовых регуляторов в отношении процедур ICO. Как утверждается, множество проектов, попадавших в поле зрения регуляторов, имели признаки торговли ценными бумагами, в том числе, в форме инвестиционных контрактов.

Для того чтобы определить, является ли выпускаемый токен ценной бумагой по канадскому законодательству, авторы документа предлагают применять тест, подобный американскому "тесту Хоуи", который включает в себя следующие критерии:

• проект предполагает привлечение денежных средств;
• проект предполагает ведение совместного предприятия (common enterprise);
• в рамках этого предприятия ожидается получение прибыли (expectation of profit);
• прибыль возникает в значительной степени благодаря усилиям третьих лиц (significantly from the efforts of others).

Документ описывает регуляторные требования к лицам, вовлеченным в процедуру ICO. Отмечается, что whitepaper, хотя и представляет собой некий аналог проспекта эмиссии ценных бумаг, структурируется, как правило, иначе.

Указывается, что в отдельных случаях компании, проводящие ICO, могут быть признаны торговцами ценными бумагами для хозяйственных целей и подлежать лицензированию. Выделяются следующие факторы, свидетельствующие о необходимости получать лицензию:

• таргетирование широкой базы инвесторов, включая розничных инвесторов;
• использование интернета, включая общедоступные веб-сайты и форумы, для охвата большого числа потенциальных инвесторов;
• посещение публичных мероприятий, в том числе конференций и встреч, активная реклама продажи токенов;
• привлечение значительного объема капитала от большого числа инвесторов.

Регуляторы отмечают, что им известна практика учреждения "инвестиционных фондов" для целей инвестирования в криптовалюты, и призывают компании, планирующие применение данной бизнес-модели, обратить внимание на существующие регуляторные требования к таким структурам. В частности, регуляторы ожидают, что лицо, осуществляющее хранение и распоряжение активами в таком инвестиционном фонде, будет обладать необходимыми знаниями и навыками. Например, опыт в "холодном" и "горячем" хранении, наличие мер кибербезопасности по предотвращению хищения криптовалют, способность отдельного держания криптовалют и других активов при необходимости.

В ЗАКЛЮЧЕНИЕ КАНАДСКИЕ РЕГУЛЯТОРЫ ПРИЗЫВАЮТ ФИНТЕХ-КОМПАНИИ, ПЛАНИРУЮЩИЕ ICO, ВОСПОЛЬЗОВАТЬСЯ СПЕЦИАЛЬНЫМ РЕГУЛЯТОРНЫМ РЕЖИМОМ "ПЕСОЧНИЦЫ", КОТОРЫЙ ПРЕДПОЛАГАЕТ ПОСЛАБЛЕНИЕ РЕГУЛЯТОРНЫХ ТРЕБОВАНИЙ В ТЕЧЕНИЕ ОПРЕДЕЛЕННОГО ТЕСТОВОГО ПЕРИОДА, И СВЯЗАТЬСЯ С ЭТОЙ ЦЕЛЬЮ С МЕСТНЫМИ КОМИССИЯМИ ПО ЦЕННЫМ БУМАГАМ.

КИТАЙ

Финансовые регуляторы Китая выступили с совместным заявлением, в котором назвали ICO несанкционированной и незаконной финансовой деятельностью, которая включает совершение таких преступлений, как незаконное размещение финансовых токенов, незаконный выпуск ценных бумаг, незаконное привлечение финансирования, финансовое мошенничество и создание финансовых пирамид на территории этой страны (ссылка на документ на китайском языке, перевод).

Всем физическим и юридическим лицам было предписано "немедленно прекратить все виды деятельности по привлечению средств посредством выпуска токенов". Кроме того, те проекты, которые завершили процесс ICO, должны вернуть привлеченные криптоактивы инвесторам.

Финансовым учреждениям (в том числе банкам) и платежным организациям запрещено прямо или косвенно оказывать услуги для целей осуществления ICO. Также были наложены определенные ограничения на деятельность криптовалютных бирж. В частности, им было запрещено предлагать услуги по обмену криптовалют на "фиатные" деньги.

КИТАЙ СТАЛ ПЕРВОЙ СТРАНОЙ, НАЗВАВШЕЙ ICO НЕСАНКЦИОНИРОВАННОЙ И НЕЗАКОННОЙ ФИНАНСОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ

Интересно, что регулятор также призвал представителей финансовой индустрии "добровольно бороться против ICO" и сторониться этого "хаоса на рынке". Таким образом, любое участие китайской финансовой инфраструктуры в ICO в настоящее время является незаконным. Вместе с тем выраженный запрет инвестировать в такие проекты для граждан и компаний Китая в настоящее время отсутствует.

ВЕЛИКОБРИТАНИЯ

Управление по надзору на финансовых рынках Великобритании 5 сентября опубликовало на своем официальном сайте предостережение инвесторам о рисках, связанных с участием в ICO.

По мнению Управления, процедура ICO плохо урегулирована, инвесторы не могут воспользоваться существующими инструментами защиты своих прав, а цена выпускаемых токенов подвержена сильным колебаниям. Кроме того, сопроводительная документация, которая, в отличие от проспектов эмиссии ценных бумаг, не должна соответствовать формализованным критериям, может быть "несбалансированной, неполной и вводящей в заблуждение".

Тем не менее регулятор признает, что кампании по ICO все же могут подпадать под законодательное регулирование, однако это может быть определено только на основе анализа конкретного события.

ГОНКОНГ

Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам Гонконга 5 сентября выпустила официальное заявление в отношении ICO.

Комиссия отмечает, что, хотя в большинстве случаев выпущенные через ICO токены описываются как "виртуальное имущество", некоторые из них имеют признаки ценных бумаг. По мнению регулятора, в зависимости от своей юридической функции токен может обладать свойствами акций, долговых ценных бумаг или инструментов коллективного инвестирования.

СООТВЕТСТВЕННО, В СЛУЧАЯХ, КОГДА ТОКЕН КВАЛИФИЦИРУЕТСЯ В КАЧЕСТВЕ ЦЕННОЙ БУМАГИ, ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, СВЯЗАННАЯ С ЕГО РАСПРОСТРАНЕНИЕМ И ПРОДВИЖЕНИЕМ, А ТАКЖЕ ПРОЧИЕ ФОРМЫ ВОВЛЕЧЕНИЯ В ПРОЦЕСС ICO МОГУТ БЫТЬ РАСЦЕНЕНЫ КАК "РЕГУЛИРУЕМАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ" В СМЫСЛЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ФИНАНСОВЫХ РЫНКАХ, ЧТО ПРЕДПОЛАГАЕТ, СРЕДИ ПРОЧЕГО, ТРЕБОВАНИЯ О ЛИЦЕНЗИРОВАНИИ, СПЕЦИАЛЬНОЙ РЕГИСТРАЦИИ И РАСКРЫТИИ ИНФОРМАЦИИ.

Согласно заявлению, гонконгское регулирование будет применяться в том случае, если соответствующие активности направлены на жителей Гонконга (или шире – “Hong Kong public”) независимо от того, расположены ли в Гонконге лица, вовлеченные в ICO. Это обстоятельство необходимо учитывать проектам, готовящимся к размещению, что предполагает, например, включение в проектную документацию условия об отказе от предложения и продажи токенов инвесторам из Гонконга.

Кроме того, по мнению Комиссии, ICO изначально предполагает значительные риски в сфере легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. Компаниям, планирующим ICO, регулятор советует получить все необходимые юридические и прочие профессиональные консультации, а инвесторам рекомендует тщательно взвесить все риски, связанные с инвестированием в цифровые активы (высокая волатильность, недостаточная ликвидность, потенциальное мошенничество и т.д.).

ОАЭ

13 сентября Управление по финансовым услугам Дубая выпустило предостережение потенциальным инвесторам в отношении ICO. Регулятор указывает на сложность процесса, систем и технологий, на которых они основаны, а также на уникальные риски, которые часто сопровождают ICO и которые не всегда возможно идентифицировать и оценить. С точки зрения регулятора, такие предложения должны расцениваться как высокорисковые инвестиции.

Управление обращает внимание также на то, что ICO не подпадают под действующее финансовое регулирование, а регулятор не выдает лицензии фирмам, предлагающим подобные товары или услуги, в рамках деятельности Международного финансового центра Дубая.

Открытым остается вопрос возможной разработки финансовым регулятором соответствующего законодательства для регулирования ICO, равно как и вопрос возможности применения к размещению токенов законодательства о ценных бумагах.

8 октября Управление по регулированию финансовых услуг Абу-Даби издало руководство о регулировании ICO. Согласно документу, Управление будет определять статус ICO на основе анализа каждого случая. Для целей регулирования, отмечается в документе, не имеет значения, был ли выпуск ценных бумаг осуществлен с помощью технологии распределенного реестра – к нему в любом случае применяются требования законодательства о финансовом рынке. Регулятор призывает к сотрудничеству компании, которые планируют выпуск финансовых инструментов с помощью ICO.

В то же время Управление отмечает, что не все ICO подпадают под его регулирование. Так, если цифровой токен не имеет признаков и свойств ценных бумаг (например, акций, облигаций или долей в инструментах совместного инвестирования), то размещение таких токенов скорее всего не будет регулироваться как выпуск ценных бумаг.

ЛИХТЕНШТЕЙН

Управление финансовых рынков Лихтенштейна выпустило справку об ICO – короткий документ, в котором изложены основные аспекты позиции финансового регулятора в отношении нового явления на рынке капитала.

По мнению Управления, на сегодняшний день ICO представляют собой высокорисковый объект инвестиций.

Что касается регуляторной среды, то в зависимости от специфики токены могут представлять собой финансовые инструменты. Деятельность, связанная с финансовыми инструментами, подлежит лицензированию и может потребовать публикации проспекта эмиссии.

ПРИ ПРИНЯТИИ РЕШЕНИЯ О ПРИМЕНЕНИИ СПЕЦИАЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОЛЖНЫ ИССЛЕДОВАТЬСЯ СТРУКТУРА И ФАКТИЧЕСКИЙ ФУНКЦИОНАЛ КОНКРЕТНОГО ТОКЕНА.

Компаниям рекомендуется предварительно прояснить юридический статус проекта в Управлении. Для этого можно направить whitepaper, содержащий подробную информацию о процедуре ICO и функционировании выпускаемых токенов, а также конкретный бизнес-план, включающий, в частности, описание компании, ее стратегии и бизнес-деятельности, а также описание проекта и его финансирования.

Отметим, что из-за высокой популярности Швейцарии как юрисдикции размещения "компании-эмитента" для целей ICO, продолжительность времени и стоимость запуска проектов в этой стране существенно увеличились. В связи с этим многие компании рассматривают в этом же качестве Лихтенштейн, имеющий схожую правовую и экономическую среду. В то же время по ряду признаков Лихтенштейн уступает своему "большому" соседу. В частности, физически оперировать бизнесом из Лихтенштейна для иностранных граждан сложнее ввиду жестких иммиграционных правил.

ГИБРАЛТАР

22 сентября Комиссия по финансовым услугам Гибралтара опубликовала заявление относительно ICO. Гибралтарский регулятор подтвердил свое намерение оставаться надежной юрисдикцией для ведения бизнеса и рассматривает введение специального регулирования, дружественного по отношению к ICO и использованию технологии распределенных баз данных в целом.

Регулятор отмечает, что в некоторых случаях токен, выпущенный в процессе ICO, может быть квалифицирован как ценная бумага и подпадать под соответствующее регулирование. В то же время, по мнению Комиссии, большинство токенов представляют собой некую разновидность криптовалюты или некий функциональный инструмент (например, для оплаты доступа к услугам), и являются нерегулируемыми.

В связи с этим Комиссия рекомендует потенциальным инвесторам оценить риски, связанные с инвестированием в ICO, и вероятность потерь, в том числе в связи с невозможностью использования существующих мер защиты прав инвесторов на регулируемых финансовых рынках.

Многие эксперты считают Гибралтар, наряду с некоторыми другими традиционными "налоговыми гаванями", привлекательной юрисдикцией для размещения компании-эмитента при проведении ICO.

13 октября правительство Гибралтара опубликовало проект нормативного-правового акта о регулировании деятельности по предоставлению услуг технологии распределенного реестра. Согласно проекту такими услугами будет считаться использование технологии распределенного реестра для хранения и передачи имущества (в том числе активов, корпоративных прав и прочих видов имущества, прав и интересов), принадлежащего третьим лицам. Проект не содержит специальных норм о регулировании выпуска цифровых токенов через ICO.

АВСТРАЛИЯ

Австралийская комиссия по ценным бумагам и инвестициям 25 сентября выпустила информационный бюллетень, посвященный вопросам применения законодательства о финансовых рынках к процедурам ICO.

По мнению регулятора, юридический статус процедуры зависит от структуры и функционала выпускаемого токена, а также от арсенала связанных с ним юридических прав и обязанностей: в одних случаях речь может идти о простом активе, к которому применяется лишь общее гражданско-правовое регулирование, в других случаях токены могут считаться финансовым инструментом.

В бюллетене регулятор кратко описал, в каких случаях тот или иной вид финансового продукта может быть обнаружен при проведении ICO.

В ЗАВИСИМОСТИ ОТ НАЛИЧИЯ ОПРЕДЕЛЕННЫХ ПРИЗНАКОВ ТОКЕН МОЖЕТ КЛАССИФИЦИРОВАТЬСЯ В РЯДУ ТАКИХ ФИНАНСОВЫХ ПРОДУКТОВ, КАК ИНСТРУМЕНТЫ СОВМЕСТНОГО ИНВЕСТИРОВАНИЯ, АКЦИИ ИЛИ ПРОИЗВОДНЫЕ ФИНАНСОВЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ. РЕГУЛЯТОР ПРЕДУПРЕЖДАЕТ, ЧТО ЛЮБОЕ ЛИЦО, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩЕЕ ТОРГОВЛЮ ЭТИМИ ФИНАНСОВЫМИ ПРОДУКТАМИ, ДОЛЖНО ОБЛАДАТЬ СООТВЕТСТВУЮЩЕЙ ЛИЦЕНЗИЕЙ.

Отдельно отмечается, что специальное регулирование краудсорсинговых кампаний, введенное в Австралии с сентября 2017 года, не будет применяться к процедурам ICO.

Проекты, планирующие ICO в Австралии, могут получить информационную помощь в Инновационном центре при Комиссии.

Помимо этого, на своем информационном ресурсе MoneySmart регулятор предупреждает инвесторов о рисках, связанных с ICO, отмечая, что некоторые проекты оказываются не более чем мошенничеством". Среди главных рисков - высокая спекулятивность рынка, волатильность токенов и проблема обеспечения кибербезопасности.

ГЕРНСИ

26 сентября Комиссия по регулированию рынка финансовых услуг Гернси опубликовала предостережение потребителям, планирующим инвестиции в ICO.

В нем указано, что "большинство" процедур ICO являются неурегулированными, что лишает потребителей возможностей эффективной защиты своих прав с использованием имеющихся инструментов.

Комиссия рекомендует потенциальным инвесторам проводить тщательное исследование каждого проекта и быть готовыми к потере всей суммы инвестиции.

ШВЕЙЦАРИЯ

29 сентября Служба по надзору за финансовыми рынками Швейцарии выпустила руководство в отношении процедур ICO (скачать). В нем регулятор указывает, что несмотря на отсутствие в Швейцарии специального законодательства, регулирующего данный способ привлечения финансирования, на ICO распространяется общее правовое регулирование, а именно:

• нормы по борьбе с отмыванием денег;
• нормы банковского права;
• законодательство о ценных бумагах;
• законодательство об институтах коллективного инвестирования.

Регулятор также отметил, что в настоящее время проходят расследования целого ряда ICO, связанные с их близким сходством с традиционными способами привлечения капитала. В связи с этим Служба предупреждает инвесторов о высоких рисках участия в ICO и не исключает мошеннический характер некоторых из них.

МОШЕННИЧЕСТВО В ДАННОЙ СФЕРЕ УЖЕ ВЫЗВАЛО НЕОБХОДИМОСТЬ ВМЕШАТЕЛЬСТВА СО СТОРОНЫ ШВЕЙЦАРСКОГО РЕГУЛЯТОРА. ТАК, 19 СЕНТЯБРЯ БЫЛ ЛИКВИДИРОВАН РЯД КОМПАНИЙ, ВОВЛЕЧЕННЫХ В МОШЕННИЧЕСКУЮ СХЕМУ ПО РАЗРАБОТКЕ И РАСПРОСТРАНЕНИЮ "ПОДДЕЛЬНОЙ" ВИРТУАЛЬНОЙ ВАЛЮТЫ.

ЭСТОНИЯ

29 сентября Управление по надзору за финансовыми рынками Эстонии опубликовало официальную позицию в отношении нормативно-правового регулирования ICO.

Регулятор придерживается распространённой среди многих юрисдикций позиции о допустимости классификации токена в качестве ценной бумаги при наличии определенных характеристик. С точки зрения Управления, соответствующий анализ должен основываться на принципе превосходства сути над формой.

УПРАВЛЕНИЕ РАЗЪЯСНЯЕТ, ЧТО ТОКЕНЫ, КОТОРЫЕ ДАЮТ ИХ ДЕРЖАТЕЛЯМ ОПРЕДЕЛЕННЫЕ ПРАВА В КОМПАНИИ-ЭМИТЕНТЕ ЛИБО СТОИМОСТЬ КОТОРЫХ ПРИВЯЗАНА К БУДУЩЕЙ ПРИБЫЛИ БИЗНЕСА, ВЕРОЯТНЕЕ ВСЕГО, БУДУТ ПРИЗНАНЫ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ.

Таким образом, их предложение будет рассматриваться как выпуск ценных бумаг, регулируемый специальным законодательством. Более того, деятельность лиц, выступающих посредниками в таких ICO, а также осуществляющих торговлю токенами на вторичном рынке, подпадает под определение инвестиционных услуг, что подразумевает наличие соответствующих разрешений.

Регулятор указывает на то, что ICO может также подпадать под регулирование с точки зрения законодательства о кредитных учреждениях, если основным видом деятельности компании является предоставление от своего имени займов за счёт средств, привлечённых в рамках ICO.

В заявлении подчеркивается, что, согласно последней практике Верховного Суда Эстонии, торговля криптовалютами как вид деятельности соответствует определению услуг по обеспечению альтернативных способов оплаты, оказание которых подпадает под действие законодательства о борьбе с отмыванием денег.

В последнее время возникают определенные сложности при обмене криптовалютных средств, привлеченных проектами в ходе ICO, на традиционные валюты. В частности, банки Эстонии отказываются принимать денежные средства, полученные от реализации криптовалюты. Такие неединичные случаи прекрасно иллюстрируют, насколько важно для ICO-проектов учитывать не только регуляторные особенности тех или иных юрисдикций, но и открытость банковских учреждений к инновационным способам привлечения финансирования, а также возможность предварительного согласования с банком сотрудничества на всех этапах процесса.

ЮЖНАЯ КОРЕЯ

Комиссия по регулированию финансовых услуг Южной Кореи официально заявила о намерении установить запрет на проведение ICO южнокорейскими компаниями (ссылка на заявление на корейском языке).

В СВОЕМ ЗАЯВЛЕНИИ КОМИССИЯ УКАЗЫВАЕТ НА ИСКЛЮЧИТЕЛЬНО СПЕКУЛЯТИВНУЮ ПРИРОДУ ТАКОЙ ФОРМЫ ПРИВЛЕЧЕНИЯ ФИНАНСИРОВАНИЯ И НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О РЫНКАХ КАПИТАЛА.

В частности, регулятор обеспокоен потенциалом использования криптовалют в мошеннических операциях.

Как сообщается, запрет будет сопровождаться последующим привлечением участников ICO к ответственности. Регулятор также намерен проводить проверки компаний, вовлечённых в торговлю криптовалютами, и анализ учётных записей пользователей таких услуг.

В заявлении упоминается волна недавних арестов и закрытия компаний, которые занимались маркетингом поддельных криптовалют.

До момента принятия законодательства ситуация с регулированием ICO в Южной Корее будет находиться в неопределенности. Ограничится регулятор установлением запрета на проведение ICO для южнокорейских компаний или ограничения будут распространятся также на возможность инвесторов принимать участие в ICO в других юрисдикциях, станет известно, только когда решение регулятора будет имплементировано.

ЛИТВА

11 октября Банк Литвы издал официальное заявление в отношении криптовалют и ICO, утвержденное на заседании правления Банка 10 октября 2017 года.

Заявление предназначено для существующих и потенциальных участников финансового рынка, а также лиц, которые планируют организовать ICO или предлагать этот тип продукта инвесторам из Литвы.

В зависимости от конкретных условий выпущенные токены могут давать разные права их владельцам, например, право участвовать в управлении компанией, право на получение части прибыли компании, право на получение процентов, право на возврат вложенных средств и получение дополнительного дохода путем погашения, права на возмездное или безвозмездное использование продукта или услуги, право продавать токены другому лицу и т. д.

Регулятор указывает, что в некоторых случаях деятельность по проведению ICO может подпадать под действие требований законодательства Литвы: о ценных бумагах, о краудфандинге, об инструментах совместного инвестирования, об оказании услуг посредников на финансовых рынках, законов, регулирующих торговлю финансовыми инструментами на вторичных рынках. В случае если организация ICO нацелена на формирование капитала вновь созданного финансового учреждения, применяются также соответствующие требования финансового законодательства.

ЯПОНИЯ

Агентство финансовых услуг Японии 27 октября опубликовало для инвесторов и бизнеса предостережение об угрозах, связанных с проведением ICO.

По мнению Агентства, в зависимости от способа структурирования выпуск цифровых токенов может подпадать под действие Закона о платежных услугах и (или) Закона о финансовых инструментах и биржах.

Регулятор подчеркивает, что оказание услуг на регулируемом финансовом рынке без специальной регистрации влечет уголовную ответственность.

В двухстраничном документе также описываются риски, которые несут инвесторы в ICO-проекты, а именно волатильность цены и возможность мошенничества. Агентство рекомендует инвестировать в токены только когда есть достаточное понимание проекта и связанных с инвестицией рисков.