obratnayaotsilka
Билет 23
Обратная отсылка и отсылка к третьему закону.
«Хромающие» отношения в международном частном праве
1. Понятие обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства;
2. Правовое регулирование этих отсылок;
3. «Хромающие» отношения в МЧП.
Вопрос 1
Понятие обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства
Проблема обратной отсылки, как и проблема отсылки к закону третьей страны, возникла перед судами ряда государств во второй половине 19 века. Эта проблема возникла первоначально в судебной практике Франции при рассмотрении дела Форго.
Суть дела: Форго – рожденный вне брака подданный Баварии, переехавший во Францию. После его смерти во Франции осталось значительное имущество, на которое претендовали баварские кровные родственники Форго по боковой линии с одной стороны, и французское государство с другой стороны. В 1878 г. французский кассационный суд установил, что по французскому коллизионному праву к наследованию в движимом имуществе должен применяться закон домицилия наследодателя (отсылка французской коллизионной нормы к баварскому праву). Однако согласно баварскому коллизионному праву, в отношении наследования движимого имущества подлежало применению законодательство страны домицилия, но под ним понималось фактическое место жительства наследователя (отсылка баварской коллизионной нормы к французскому праву). Французский суд применил материально-правовые нормы французского права.
Таким образом, обратная отсылка – это ситуация, при которой отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву.
В пользу принятия обратной отсылки приводится довод о том, что сама идея коллизионного метода регулирования состоит в выборе правовой системы, с которой данное правоотношение имеет наиболее тесную связь. Поэтому следует использовать не только материальные, но и коллизионные нормы. Против признания обратной отсылки приводится довод о том, что коллизионная норма страны суда решает проблему выбора права, следовательно, отсылку к праву другой страны необходимо понимать как отсылку исключительно к материальным нормам, исключая коллизионные (такая идея выражена в тексте Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г.). Российское законодательство придерживается отрицательного отношения к применению обратной отсылки. Согласно правилу ст.1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву должна пониматься как отсылка к материальному праву, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Исключение из этого общего правила установлено при наличии двух условий: 1) когда нормы иностранного права отсылают конкретно к российскому праву (не к праву третьей страны, то есть отсылка к праву третьей страны не допускается); 2) при отсылке к российскому праву устанавливается, что обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к положениям, определяющим правовое положение ФЛ. Однако общий отрицательный подход российского законодательства к применению обратной отсылки не означает, что она не будет применяться в случаях, когда такая отсылка прямо предусмотрена в международных соглашениях.
Отсылка к праву третьего государства - составная часть обратной отсылки: это ситуация, при которой право государства А отсылает к праву государства Б, а право государства Б отсылает к праву государства С.
Вопрос 2
Правовое регулирование этих отсылок
Законодательная практика и доктрина иностранных государств не дают однозначного ответа на вопрос о применимости обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны.
В законодательстве РФ сформулировано отрицательное отношение к применению обратной отсылки. Впервые такое отрицательное отношение было законодательно закреплено в Законе РФ от 07.07.1993 N 5338-1 (ред. от 29.12.2015) "О международном коммерческом арбитраже". Ст. 28 указанного Закона гласит: «Любое указание на право или систему праву какого-либо государства должно трактоваться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам». Согласно ст. 1190 ГК РФ обратная отсылка – это только отсылка к материальному праву государства (п.1). Исключение предусмотрено в п.2 ст.1190 ГК РФ: обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст.1195-1200). Хотя коллизионные нормы, включенные в раздел VI части третьей ГК РФ, предусматривают отсылку не к определенному предписанию иностранного права, а к иностранной правовой системе в целом, однако в эту систему не включаются коллизионные нормы соответствующей страны. При этом следует отметить, что общий отрицательный подход к применению обратной отсылки, проявленный в части третьей ГК РФ, естественно, не означает, что она не будет применяться в случаях, когда такая отсылка прямо предусмотрена в международных соглашениях.
Конвенция о коллизиях законов о векселях - обратная отсылка приментельно к векселю действует.
Вопрос 3
«Хромающие» отношения в МЧП
Под "хромающими" отношениями в МЧП понимается противоречие между коллизионными нормами различных государств. «Хромающие» отношения – сложнейшая проблема современного МЧП, самая опасная с практической точки зрения коллизия – «коллизия коллизионных норм». По праву одной страны определенные отношения являются юридически действительными (порождают юридические связи), а по праву другой страны эти же самые отношения не имеют правовых последствий (являются юридически ничтожными). Главная причина «хромающих» отношений – одинаково сформулированные объем или привязка коллизионной нормы в разных государствах понимаются по-разному (Ф. Кан). Основная область возникновения «хромающих» отношений – сферы брачно-семейного и наследственного права.
«Хромающие» отношения достаточно часто имеют место в сфере внешней торговли, порождая проблемы «двойной» национальности (отсутствия национальности) юридических лиц, признания действительности сделок с точки зрения формы. Так, например, сделка с участием российского лица, совершенная в Великобритании в устной форме и соответствующая английскому праву, в России с точки зрения формы будет признана недействительной. «Хромающие» отношения представляют собой серьезный фактор дестабилизации международной жизни и создают чрезвычайно негативные последствия для внешнеторговых связей.
Основные способы уменьшения таких отношений:
1. гармонизация национального коллизионного права и
2. унификация коллизионных норм.