КН

Билет №17.          Коллизионные нормы в международном частном праве:

Понятие, структура и виды коллизионных норм:

Коллизионная норма – это отсылочная норма, которая используется юрисдикционными органами при решении вопросов с участием иностранцев и позволяет определить, право какого государства подлежит применению. Т.е. коллизионная норма содержит отсылку к правовой системе. Коллизионная норма по структуре отличается от обычной нормы права: норма права имеет трехзвенную структуру (гипотеза, диспозиция и санкция), а коллизионная норма - двухзвенную структуру. Первая часть коллизионной нормы, которая указывает на правоотношение, к которому применяется коллизионная норма, называется объемом. Вторая часть, которая указывает применимое право, называется привязкой (как бы привязывает к праву какого-то государства).

Коллизионные нормы бывают:

-              односторонние: предусматривают применение только одного права (недвижимость – право государства местонахождения).

-              Двусторонние: может применяться право двух и более государств (практически все, о которых говорилось раннее).

Правовая природа коллизионных норм: МБ во внутреннем законодательстве; МБ в международных договорах – только для государств участников этого договора.

У коллизионных норм двойная правовая природа:

1.          Норма внутреннего права.

2.          Норма международного обычая.

Привязка двусторонней коллизионной нормы отсылает к неопределенному кругу правовых систем. Односторонняя коллизионная норма указывает на одну правовую систему.

В зависимости от особенности привязок:

-              Альтернативными - дает право выбора истцу из нескольких правовых систем.

-              Множественными - учитывают разнообразные случаи коллизионного регулирования.

-              Кумулятивными привязками - обеспечивает действительность правоотношения в том случае, если оно недействительно по основной привязке.

Коллизионные нормы в международных договорах:

Будут действовать только для государств-участников МД. Если стороны заключают какой-либо МД, в котором закрепляют определенные коллизионные привязки, то содержание коллизионных норм отдельных государств не может не совпадать. Международные соглашения о колизионных привязках призваны обеспечить единый подход к таким отношениям независимо от того, в какой стране рассматривается спор. Соглашение обеспечивается применение к правоотношениям одного и того же законодательства - к которому отсулается КН. Если МД не содержит КН, то каждое государство будет применять национальные колизионнные привязки.

Пример: минская конвенция о правовой помощи 1993 (дееспособность лица определяется законодательством страны-участницы конвенции, гражданином которой является лицо), Кишиневская конвенуция о правовой помощи 2002.

-              Lex societatis. Личный закон ЮЛ. Параграф 10 ФЗ Австрии о МЧП. Личным законом ЮЛ является право государства, в котором правообладатель имеет фактическое место нахождения своего главного органа управления.

-              Lex loci contractus. Закон места заключения контракта. Ст.98 Кодекса МЧП Болгарии, ред.2007. Для действительности договора необходимо соблюдение требований к форме, установленной правом государства, в котором заключается договор.

-              Lex loci celebrationis. Закон места заключения брака. Ст.24 Закона Японии об общих правилах применения законов. Условия заключения брака регулируются правом места его совершения

-              Lex fori. Закон суда. Ст.29 Кодекса МЧП Болгарии. Болгарские суды и другие органы рассматриваются дела по болгарскому праву.

Коллизионные нормы в российском законодательстве:

В качестве примера коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1195 ГК РФ. Он предусматривает, что личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. В п. 1 ст. 1195 ГК РФ объемом будет личный закон физического лица. В данном примере привязка - «определяется по праву страны, гражданство которой это лицо имеет».Коллизионные привязки бывают различными.

• Lex personalis – личный закон физического лица. Имеет 2 разновидности: Lex partia (закон гражданства) и Lex domiсilii(закон постоянного места жительства). В РФ ст.1195 содержит основополагающую коллизионную привязку к lex patriae.
• Lex societatis – это личный закон юридического лица. В РФ позиция такова, что личным законом ЮЛ признается закон государства, где учреждено ЮЛ.
• Lex rei sitae - закон места нахождения. Наследование недвижимого имущетсва определяется по праву страны, где находится это имущество.
• Lex loci delicti commissi – закон места совершения правонарушнения. Он используется в российском праве, в праве Германии, Франции, Испании. Проблема: Правомерное в одной стране будет правонарушением в другой стране. И надо хорошо это знать. Пример: у нас можно обещать и не жениться. Ну брат невесты побьет, ну ладно. А вот в Англии этого не сделать. Вот пообещать там, а потом сказать, что ошибся. Что тогда? Заставят возместить ущерб. Не только в Англии, но и в ряде других стран. Вот в Турции – и плохо все кончится.
• Lex loci actus – закон места совершения акта. Применяется к форме сделок и доверенностям. В РФ ст.1209 ГК говорит о том, что форма сделки подчиняется законодательству по месту ее совершения. Но форма внешнеэкономической сделки всегда применяется по российскому праву. Форма и срок действия доверенности определяются исходя из места совершения.
• Lex loci contractus– закон места заключения контракта.Ст.1211 ГК устанавливает закон наиболее тесной связи, т.е. российское право в части коллизионного регулирования отошло от lex loci contractus. Но эта привязка сохранилась в Соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. и Минской конвенции.
• lex loci solutions - закон места контракта. В отношении лицензионного договора применяется право страны, на территории которой разрешается использование результатов интеллектуальной деятельности ...
• lex loci edebrationis - закон места заключения брака. Условия заключения брака регулируются правом места его заключения
• lex flagi - право собственное и иные права на судно (...) определяется законом государства флага судна
• lex fori - закон суда. Материальных норм касается, что мб применены нормы другого права. Но что касается процессуальных норм, то почти никогда суды не отступают от своих норм процессуальных. Потому применение возможно только отдельных процессуальных норм иностранного права и только при наличии прямого указания в международном договоре или внутреннем законодательстве. Если его нет, то ни одна процессуальная иностранная норма в суде появиться не может.

Но есть государства сторон правоотношения участвуют в договоре о правовой помощи, и этот договор содержит коллизионные нормы, то применяются нормы международного договора, т.к. государства выразили свою волю на то, чтобы коллизионное регулирование осуществлялось определенным, согласованным образом. Не все договоры о правовой помощи содержат коллизионные нормы (Конвенция о правовой помощи с Италией – например). Но целый ряд договоров (с Аргентиной, с Испанией) содержат коллизионные нормы по семейным и наследственным вопросам). Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1973 года, то она содержит коллизионные нормы не только по наследственным и семейным вопросам, но и в отношении права собственности, сделок, правоспособности, дееспособности, доверенностей и т.д. В 2002 году принята новая редакция Минской конвенции – это Кишиневская конвенция с тем же названием. Но Россия в Кишиневской конвенции не участвует! Так что если возникают вопросы с участниками СНГ, то чаще всего применяется Минская конвенция.

Примеры:

Приехали в РФ кубинка и ее муж – американец. И хотят расторгнуть брак в РФ. Можно ли? Или вот чисто практическая проблема – гражданин Израиля хочет жениться на гражданке РФ. Практически невозможно, так как личный статус в каждом государстве определяется различными правилами. Правила, кот установлены специально для выбора применимого права называются коллизионными нормами. От слова «столкновение», н на самом деле его нет. Просто речь о выборе права, какое право применимо, когда в ПО лица с различным гражданством для ФЛ и национальной принадлежности для ЮЛ. Содержатся нормы не во всех НА – в ГК, в СК, Кодексе Торгового мореплавания. Коллизионные нормы имеют определенную структуру, которая имеет 2 части:

Чтобы было понятно, что за части, можно посмотреть ст.1195 ГК: личным законом ФЛ считается право страны (объем), гражданство которой это лицо имеет (привязка – это отсылка к актам государства). Т.е. тут привязка к гражданству соответствующего лица. Коллизионная норма сама не содержит никакого правила поведения. В этих нет правила поведения.

Виды привязок:

Личный закон юридического лица - lex societatis. Личным законом ЮЛ считается право страны, где учреждено ЮЛ (ч.1 ст.1202 ГК), иногда говорят, инкорпорировано, учреждено. Это один из вариантов, нам еще только один даст: «Личным законом ЮЛ является право государства, в котором правообладатель имеет фактическое место нахождения своего главного органа управления (пар.10 ФЗ Австрии о МЧП 1978). Часто пишут, что где офис находится, право того лица и будет применяться. Такое же правило в Германии.

3 вариант- по месту деятельности ЮЛ. Эта коллизионная привязка появилась после 2мирвой, стали использовать арабские страны, потому что ТНК – качает деньги из государств. А применяется английское право, если ТНК англ. Арабские страны на сегодня почти все ввели коллизионную привязку, что применяется к ЮЛ их личный закон по праву страны места деятельности. Но не только арабские страны. Есть она и в ряде развивающихся государств, появившихся после 1965 года.