электронная-коммерция

Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г. не предлагает определение электронной коммерции. В Типовом законе предусматривается, что данный термин следует толковать широко, с тем, чтобы он охватывал вопросы, вытекающие из всех отношений торгового характера, договорных и недоговорных. Электронная коммерция включает любые торговые сделки на поставку товаров или услуг, обмен товарами или услугами, дистрибьюторские соглашения, коммерческое представительство и агентские отношения, факторинг, лизинг, строительство промышленных объектов, предоставление консультативных услуг, инжиниринг, куплю-продажу лицензий, инвестирование, финансирование, банковские услуги, страхование, соглашения об эксплуатации, концессии, совместные предприятия и другие формы промышленного или предпринимательского сотрудничества, перевозку товаров и пассажиров воздушным, морским, железнодорожным или автомобильным транспортом.

Электронная коммерция не должна ограничиваться рамками купли-продажи, поскольку существует ряд коммерческих гражданско-правовых сделок, заключаемых с помощью электронных средств через Интернет или иные электронные сети.

В отношении электронной коммерции указывается, что при регулировании этого явления должны учитываться "возможности появления новых технологий передачи данных, которые будут регулироваться законодательством об электронной торговле". В Руководстве для законодательных органов государств по принятию Типового закона об электронной торговле подчеркнуто, что Закон предназначен не только для применения в контексте существующих электронных, оптических или аналогичных средств передачи данных, но и для учета новейших технологических разработок.

Интернет - основной способ осуществления электронной коммерции. Сеть Интернет представляет собой новую среду реализации коммерческих операций, которые осуществляются путем передачи данных. Практическое использование передачи данных в Интернете не ограничивается заключением договоров и может охватывать замкнутый цикл коммерческих операций: заказ товара (услуги), проведение платежей, оказание услуг, доставку цифрового товара.

Обеспечение проведения финансовых операций в Интернете - одна из ключевых проблем электронной коммерции. Существует несколько систем, обеспечивающих проведение платежей через Интернет: банковские смарт-карты, "электронные деньги" (файлы, содержащие денежные обязательства третьего лица). Уникальность данных систем заключается в невозможности их копирования. В ЕС принята специальная Директива, посвященная электронным платежам. Электронные деньги - это денежные средства - "электронные суррогаты монет и банкнот". Выпуск и использование электронных денег разрешен даже некредитным организациям.

еятельность международных организаций направлена на решение наиболее важных задач интернет-коммерции:

• 1) придание равного статуса обычным и электронным документам. Электронный документ - это некая совокупность информации в цифровом виде, которая может быть преобразована в читаемую (визуальную) форму;
• 2) регламентация применения криптозащиты данных в процессе перемещения информации в глобальной телекоммуникационной среде;
• 3) недопущение несанкционированного распространения персональных данных, передаваемых при совершении сделок;
• 4) обеспечение защиты интересов сторон трансграничной сделки;
• 5) регулирование роли и ответственности третьих сторон сделки, которые представляют коммуникационную среду, проводят сертификационные мероприятия, осуществляют процедуру компенсации возможного ущерба участников электронной торговли (страхование рисков);
• 6) регулирование отношений с государственными органами по поводу налогообложения таможенных тарифов, сборов и платежей;
• 7) охрана прав потребителей, защита прав интеллектуальной собственности.

В рамках ООН разработаны Рекомендации ООН в отношении Типового договора по обмену электронными данными для использования в международной торговле. В 1998 г. Генеральный Совет ВТО принял Рабочую программу по электронной торговле. В рамках ВТО разработано и подписано Соглашение по информационным технологиям. В рамках ЮНСИТРАЛ разработаны Типовые законы по электронной коммерции (1996) и по электронным подписям (2000) Генеральная ассамблея ООН приняла Конвенцию об использовании электронных сообщений в международных договорах. Конвенция открыта для подписания в 2006 г.

В ЕС действуют Директива Европейского парламента и Совета ЕС № 97/7/ЕС от 20 мая 1997 г. и Резолюция Совета ЕС "Потребительское измерение в информационном обществе" (1999), в которых закреплено положение, что потребители должны иметь возможность использовать средства защиты в стране постоянного места жительства. Издано распоряжение, согласно которому электронно-цифровая подпись имеет силу во всех странах ЕС с 2001 г. В 2000 г. была принята Директива ЕС о деятельности в сфере электронных денег и пруденциальном надзоре над осуществляющими ее учреждениями. В Рим I отмечается, что в отношении договоров с участием потребителя коллизионная норма должна учитывать развитие методов дистанционной торговли (п. 24 Преамбулы).

Американской ассоциацией юристов разработан Типовой договор об электронном обмене данными между торговыми партнерами. В США действует Федеральный закон "Об электронных подписях в международной и внутренней торговле" (2000). В 1999 г. Австралия приняла Закон об электронных сделках, Канада - Единообразный закон об электронной торговле. Оба акта разработаны по образцу Типового закона об электронной торговле. В Мексике в 2000 г. в Гражданский, Торговый и Гражданско-процессуальный кодексы, в Федеральный закон о защите потребителей были внесены изменения и дополнения, относящиеся к регулированию сделок в электронной торговле (основаны на Типовом законе об электронной торговле). В Ирландии в 2000 г. принят Закон об электронной торговле, который регулирует правовое признание электронных договоров, реализует положения Директивы ЕС об электронных подписях. В Испании в 2002 г. принят Закон об услугах информационного общества и электронной торговле. Он включает положения Директивы ЕС об электронной торговле. В Южной Корее в 2001 г. принят Закон об электронной торговле. В Гонконге в 2000 г. был издан Ордонанс об электронных сделках. В Таиланде в 2002 г. вступил в силу Закон об электронных сделках и электронной подписи (часть Проекта по созданию законодательства об информационных технологиях). В 2002 г. законодательные акты об электронных сделках были приняты в Турции и Пакистане.

По вопросам электронной коммерции в контексте МЧП Гаагская конференция по МЧП в 1999 г. предложила Рекомендации, которые могут служить основой для разработки правил регулирования интернет-коммерции':

• 1. Вместо создания новых норм для регулирования электронной коммерции следует применять существующие правила, принципы и процедуры, путем соответствующего толкования, включая использование функциональных эквивалентов.
• 2. Для контрактов онлайн в вопросах юрисдикции и применимого права, если исполнение соответствующего обязательства осуществляется в режиме офлайн (вне сети Интернет), существующие нормы МЧП продолжают оставаться в силе. Если исполнение контракта осуществляется в режиме онлайн, место исполнения не имеет значения в качестве коллизионной привязки. В таком случае соответствующей коллизионной привязкой является место нахождения каждой стороны контракта.
• 3. При осуществлении электронных сделок в вопросах применимого права и юрисдикции ведущим принципом должен быть принцип автономии воли сторон.

Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле (1996) - это модельный акт, с помощью которого страны могут в национальном законодательстве решить основные проблемы, связанные с правовым регулированием интернет-договоров. В Типовом законе закреплены ориентиры для толкования таких требований, как "письменная форма", "подпись" и "подлинник" применительно к электронным сообщениям. Закон применяется к любому виду информации в форме сообщения данных, используемой в контексте торговой деятельности. Под термином "сообщение данных" понимается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными, электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс.

Правовой режим электронного обмена данными основан на принципах функционального эквивалента и технологической нейтральности электронных подписей. Если национальный закон предписывает, чтобы действия, связанные с заключением и исполнением сделок, осуществлялись в письменном виде или с использованием письменных документов, это требование считается выполненным, если необходимые действия осуществляются посредством электронных сообщений с соблюдением положений законодательства: "Если законодательство требует наличия подписи лица, это требование считается выполненным в отношении сообщения данных, если:

a) использован какой-либо способ для идентификации этого лица и указания на то, что это лицо согласно с информацией, содержащейся в сообщении данных;

b) этот способ является как надежным, так и соответствующим цели, для которой сообщение данных было подготовлено или передано с учетом всех обстоятельств, включая любые соответствующие договоренности" (ст. 7).

Типовой закон устанавливает важнейший правовой принцип электронной торговли: "Стороны, заключившие сделку, не вправе ставить под сомнение действительность и обязательность последней только на том основании, что она заключена и подписана электронным способом".

Главная проблема интернет-коммерции - непризнание государственными органами и судами юридической силы документов и сообщений, существующих только в электронной форме. Законодательные положения, предписывающие, чтобы документы и иная информация, связанная с совершением сделок, были изложены в письменной форме на бумажном носителе, серьезно препятствуют использованию электронных средств связи при осуществлении юридически значимых действий. Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронных подписях (2001) основной упор делает на придании юридического статуса электронным документам. Убираются правовые барьеры для применения электронных соглашений, отменяется "монополия бумажных документов". Если закон предусматривает, что информация должна быть в письменной форме, предписание считается выполненным, когда полученная информация доступна для использования впоследствии.

Расчеты специалистов показывают, что системы электронного документооборота позволяют добиться огромного экономического эффекта. Суммарное годовое снижение издержек при внедрении электронного документооборота в Норвегии оценивается в 1 млрд долл. США. Первые системы электронного документооборота появились в банковской сфере. Система SWIFT (Society for World Wide

Interbank Financial Telecommunications - Всемирное общество межбанковских финансовых телекоммуникаций) функционирует с 1970-х гг. Документы, передаваемые по каналам электросвязи, имеют юридическую силу при их оформлении с соблюдением норм, установленных соответствующим стандартом. Подлинность документов подтверждается электронно-цифровой подписью или иным электронным аналогом собственноручной подписи1.

Основное отличие цифровой подписи от обычной - цифровой подписью заверяется не бумага или материальный носитель, а содержание документа, т.е. данные, информация. Электронная цифровая подпись может быть использована для подтверждения целостности и неизменности, авторства любой информации, представленной в форме электронных документов, текстовых или графических файлов, отдельных строк и записей в базах данных. Цифровая подпись и отметки времени - это инструменты, которые позволяют создать правовые основы для электронного документооборота в Интернете, заключать сделки, создавать платежные системы нового типа, электронные ценные бумаги.

Цифровая подпись - это последовательность символов, полученная в результате криптографического преобразования исходной информации с применением закрытого ключа цифровой подписи. Эта подпись позволяет подтверждать целостность и неизменность информации, ее авторство при условии использования открытого ключа цифровой подписи. Открытым ключом является общедоступная последовательность символов, предназначенная для проверки электронной цифровой подписи, закрытым - последовательность символов, предназначенная для выработки электронной цифровой подписи и известная только правомочному лицу.

Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронных подписях (2001) конституирует понятие электронной подписи посредством перечисления ее функций. В Законе сформулированы условия, когда электронная подпись может быть признана юридически значимой:

• 1. Данные, представляющие собой электронную подпись, должны быть непосредственно связаны с лицом, подписавшим документ. Подпись должна исключать неясность относительно того, кто ее поставил.
• 2. Подписание в тот момент, когда оно совершалось, было подконтрольно только подписывавшему лицу. Предполагается, что лицо само, выражая свою волю, подписывает документ, и никто не может поставить его подпись без его ведома. Если кто-либо действует от имени другого лица, применяются общие правила о представительстве.
• 3. Любое изменение электронной подписи, сделанное после подписания, может быть выявлено. Это требование не касается изменений подписанного документа и не означает, что измененная подпись утрачивает юридическую силу. Все изменения должны быть известны контрагенту, который и будет принимать решения.
• 4. Если по закону подпись требуется для подтверждения целостности подписанного документа, любое изменение в нем, сделанное после подписания, может быть выявлено. Это требование стандартно для электронной цифровой подписи, т.е. подписи, сделанной с использованием средств криптографии, но не обязательно для других видов электронной подписи.

Типовой закон 2001 г. устанавливает, что власти страны могут признать надежной ту или иную технологию подписания. Этим презюмируется, что все документы, подписанные с использованием данной технологии, будут иметь юридическую силу. Проблема сочетания вопросов права и вопросов технологии решена в Законе традиционным способом: если обычное, "бумажное" правоотношение связано с деятельностью двух контрагентов, то при применении электронной подписи необходимо участие третьей стороны. Это должно быть некое пользующееся доверием лицо, которое могло бы удостоверить, что подпись была совершена лицом, указанным в качестве подписавшего документ.

Третья сторона должна решать вопросы техники. Типовой закон использует термин "сертифицирующий провайдер" (certification service provider). На практике количество лиц в правоотношении может быть и меньше, и больше трех. Их может быть два, если достоверность подписи проверяет получившая сторона; четыре и более, если функции проверки подписи разделены между несколькими лицами.

Основная обязанность подписывающего лица - сохранение конфиденциальности информации, составляющей электронную подпись. В случае утраты контроля над информацией он должен немедленно поставить в известность сертифицирующего провайдера. Подпись, подтвержденная провайдером, имеет юридическую силу. Типовой закон устанавливает общее правило: иностранная подпись должна быть признана в стране получателя подписанного документа.

В 2005 г. была принята Конвенция ООН "Об использовании электронных сообщений в международных договорах" - первый универсальный международный акт, который устанавливает единообразные правила в понимании электронной торговли и форм ее осуществления.

Важную роль в экономике, в последние несколько лет, стала занимать электронная торговля. Особое значение она приобрела в Европейском Союзе. Для того, чтобы обеспечить правильное и законное функционирование механизма электронной торговли, необходимо урегулировать данное новшество на законодательном уровне. Разработка законодательной базы ведется каждый день. Появляются все новые и новые аспекты, которые необходимо учитывать при написании законов. Так, в частности, законодательное урегулирование электронной торговли начинается с принятия различных Директив, такой, в частности, как Регламент N 44/2001 Cовета ЕС о юрисдикции, признании и исполнении судебных решений по гражданским и коммерческим делам, а также других актов законодательства, которые позволяют урегулировать вопросы, связанные с применением законодательства стран, которые участвуют в правоотношениях, а также механизм урегулирования споров, в частности, судебный и внесудебные порядки.

Самым важным этапом в правовом регулировании электронной торговли на территории Европейского Союза, стало разработка и принятие Общеевропейского закона о купле-продаже. Этот закон действует вместе с национальными законодательствами стран-участниц Союза. Предметом закона является продажа товаров и услуг не только на обычном рынке, но и при использовании сети Интернет. Анализ данного акта позволил сделать следующие выводы: во-первых, обеспечивается большая защита прав потребителей, во-вторых, применение на практике такого закона позволит снизить транзакционные издержи за счет экономии денежных средств на привлечение национальных юристов.

Кроме того, важное значение уделяется защите персональных данных. Данный вопрос важен по двум основным причинам: во-первых, для стран Европейского Союза огромное значение играет защита прав и свобод граждан, а во-вторых, повышая уровень безопасности хранения персональных данных, повышается уровень доверия потребителей к электронной торговле. Особо стоит отметить то, что электронная торговля, её правовое регулирование, а также защита персональных данных играют основную роль в кооперации государств, в частности, страны объединяются и создают специализированных контролеров, которые следят за исполнение законодательства.

В России популярность электронной торговли ни чуть не меньше, чем в странах Европейского Союза. Разрабатывается большое количество нормативных актов, которые регулируют вопросы нового вида торговли, в частности, России действует ГОСТ Р 52292-2004 «Информационная технология. Электронный обмен информацией. Термины и определения». Данный акт дает определения ряду терминов, которые относятся к наиболее значимыми для электронного обмена информацией. Стоит отметить то, что в рамках законодательства разрабатываются специализированные акты, как, например: Федеральный закон № 149 от 27 июля 2006 года «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». Данные примеры актов отражают достаточную заинтересованность законодателей в урегулировании и развитии нового вида торговли, а также явлений, которые непосредственно сопровождают развитие коммерции. В работе приведены примеры из судебной практики, которые наглядно демонстрируют, как реализуются отношения в сети, и как происходит защита законных прав и интересов сторон, вовлеченных в торговлю.

Проанализировав различные Директивы, а также иные нормативно-правовые акты, можно сделать вывод о том, что с каждой новой поправкой усиливается защита потребителей, а также защита их персональных данных, что сказывается положительно на развитии электронной торговли. С каждым днем, все больше и больше законодатели обращают внимание на защиту сторон в процессе электронного заключения сделок, так, например, разрабатываются такие положения, которые позволяют максимально защитить покупателя и продавца, а также средства правовой защиты.