ddvxg
― понятие взаимности;
Понятие взаимности существует издревле (ты мне, а я тебе). Но У нас даже сам законодатель путается в вопросе о том, что такое взаимность. Есть несколько нормативных актов, при этом законодатель употребляет разные формулировки:
Статья 1189. Взаимность
1. Иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.
2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.
«…на началах взаимности»… Речь идет не о принципе, а о началах взаимности.
В данном случае речь о взаимности идет в очень узких пределах. Мы применяем ваше право, а вы наше. В этом отношении здесь нет никакой взаимности, потому что, наоборот, говорим, что будем применять иностранное право вне зависимости от того применяется там российское право, или нет. На самом деле речь здесь идет об отсутствии взаимности. Из этого есть исключение: «когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом». Такие случаи неизвестны. Как определить есть взаимность или нет? Здесь установлена презумпция взаимности. Значит, мы считаем, что взаимность есть до тех пор, пока не доказано обратное.
Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации
Статья 401. Составление актов о морском протесте консульскими учреждениями иностранных государств
Принятие заявления о морском протесте от капитанов иностранных судов и составление актов о морском протесте могут осуществляться консульскими учреждениями иностранных государств в Российской Федерации на условиях взаимности.
Здесь уже говорится об условиях взаимности.
Семейный кодекс Российской Федерации
Статья 126.1. Недопустимость посреднической деятельности по усыновлению детей
…
2. Не является посреднической деятельностью по усыновлению детей деятельность органов опеки и попечительства и органов исполнительной власти по выполнению возложенных на них обязанностей по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, а также деятельность специально уполномоченных иностранными государствами органов или организаций по усыновлению детей, которая осуществляется на территории Российской Федерации в силу международного договора Российской Федерации или на основе принципа взаимности.
Было начало, затем условие. Теперь принцип. Это уже третий вариант.
Семейный кодекс Российской Федерации
Статья 157. Заключение браков в дипломатических представительствах и консульских учреждениях
…
2. Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории Российской Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в Российской Федерации.
Это совершенно четко подтверждает, что законодатель сам не знает, что это (начало, условие или принцип).
― виды взаимности;
Материальная - предоставление иностранным ФЛ и ЮЛ в стране пребывания тех же прав, которыми пользуются в даном иностранном государстве отечественные ЮЛ и ФЛ
Формальная - иностранным ФЛ и ЮЛ предоставляются те права которыми пользуются отечественные граждане(т.е. уравнивание иностранцев с гражданами)
Положительная. При положительной взаимности что-то предоставляют нашим гражданам, а мы предоставляем гражданам иностранного государства. Они выполняют наше право, а мы выполняем их право.
Отрицательная взаимность называется «реторсии».
Гражданский кодекс Российской Федерации
Статья 1194. Реторсии
Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.
Желательно, чтобы права иностранных граждан регулировались в такой форме, как закон, но ГК устанавливает иначе. Он говорит, что «реторсии могут вводиться Правительством». Для чего это сделано? Представим себе, что введены ограничения против прав российских граждан. Пока мы будем разрабатывать закон, пока мы проведем необходимые чтения этого закона, пройдет много времени. Поэтому здесь все сделано совершенно правильно, сделано для оперативного решения вопроса. Реторсии преследуют цель заставить иностранное государство снять ограничения. Чем быстрее Правительство откликнется, тем лучше.
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации
Статья 398. Процессуальные права и обязанности иностранных лиц
…
4. Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.
Здесь речь идет не только о гражданах, но и об организациях.
Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации
Статья 254. Процессуальные права и обязанности иностранных лиц
4. Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении иностранных лиц тех иностранных государств, в которых введены ограничения в отношении российских организаций и граждан.
Бахин: Взаимность — это лишь УСЛОВИЕ, которое применяется в тех случаях, когда оно прямо предусмотрено в международном договоре или национальном законодательстве. Взаимность не может быть подразумеваемой.
― вопрос о так называемом «принципе взаимности».
Весьма распространена точка зрения о том, что взаимность это принцип МП. В своей статье Бахин пытался доказать, что взаимность не является принципом МП(ВСЕ ЧТО ЗДЕСЬ НАПИСАНО =ЛЕКЦИИ+СТАТЬЯ). Это условие, которое каждый раз должно быть оговорено в каком объеме и по каким вопросам взаимность будет применяться.
Это не принцип потому что:
1. Если бы была взаимная обязанность, то была бы ответственность за ее неисполнение
2. Если бы мы считали взаимность принципом, тогда зачем его регулировать и подтверждать? Ведь тогда он существует помимо законодательства. У нас закон говорит, что в этих случаях есть взаимность, в этих случаях нет взаимности. Определяется это не мифическим принципом, а законодательством РФ.
3. Проблема Исполнение иностранных судебных решений на основании принципа взаимности. Если предположить, что принцип взаимности действительно существует и должен применяться в отношении исполнения иностранных судебных решений, то с неизбежность возникает вопрос о том, как следует поступить, если дело между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям параллельно рассматривается в судах двух государств. (типа раз взаимность дак чо оба решения исполнять что ли??)
+Следует задаться и вопросом, как следует поступать в тех случаях, когда в иностранном государстве вынесено решение по делу, относящемуся к исключительной юрисдикции судов другого государства. У нас нет обязательной международной юрисдикции. У нас немало случаев, когда иностранные суды принимают к рассмотрению споры, которые не имеют к ним никакого отношения. А если мы подпишемся, что автоматически выполняем эти судебные решения, то сами себя загоним в угол.
Пример: Вспомним злополучное дело по библиотеке Шнеерсона. Американский суд решил определить судьбу книжного собрания и сказал, что библиотека должна быть передана американским хасидам. Суд сказал, что за каждый день невыполнения РФ должна платить 50 тыс. долларов. Чо платить будем?? Ага, щас.
+ принцип взаимности приходят в противоречие с российским законодательством, в котором возможность признания и исполнения судебных решений, вынесенных в других государствах, обусловлена наличием международного договора, предусматривающего подобное исполнение (ст. 409 ГПК РФ, ст. 241 АПК РФ).
Вывод Бахина: вести речь о взаимном признании и исполнении можно лишь в отношении судебных решений, вынесенных в тех государствах, с которыми у Российской Федерации есть международные договоры о разграничении юрисдикции. В противном случае к исполнению может быть предъявлено решение по делу, необоснованно принятому к рассмотрению в иностранном государстве, и напирая на нас принципом взаимности мы должны будем исполнять.
Таким образом, вопрос о разграничении юрисдикции является ключевым. Обратим внимание, что безусловное взаимное исполнение судебных решений в рамках ЕС обеспечивает Конвенция о юрисдикции и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам 1968 г.[1] (т. е. первым стоит вопрос о разграничении юрисдикции, а исполнение решений поставлено в зависимость от него). В Конвенции рассматривается вопрос о разграничении юрисдикции – суду какого государства подсудно дело. Тогда все становится на свои места, т.е. если суд принял к рассмотрению в пределах своих полномочий, то тогда нужно выполнять. Ведь государства договорились о таком распределении юрисдикции. Тогда происходит исполнение на основе взаимности.
― понятие взаимности;
Понятие взаимности существует издревле (ты мне, а я тебе). Но У нас даже сам законодатель путается в вопросе о том, что такое взаимность. Есть несколько нормативных актов, при этом законодатель употребляет разные формулировки:
Статья 1189. Взаимность
1. Иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.
2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.
«…на началах взаимности»… Речь идет не о принципе, а о началах взаимности.
В данном случае речь о взаимности идет в очень узких пределах. Мы применяем ваше право, а вы наше. В этом отношении здесь нет никакой взаимности, потому что, наоборот, говорим, что будем применять иностранное право вне зависимости от того применяется там российское право, или нет. На самом деле речь здесь идет об отсутствии взаимности. Из этого есть исключение: «когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом». Такие случаи неизвестны. Как определить есть взаимность или нет? Здесь установлена презумпция взаимности. Значит, мы считаем, что взаимность есть до тех пор, пока не доказано обратное.
Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации
Статья 401. Составление актов о морском протесте консульскими учреждениями иностранных государств
Принятие заявления о морском протесте от капитанов иностранных судов и составление актов о морском протесте могут осуществляться консульскими учреждениями иностранных государств в Российской Федерации на условиях взаимности.
Здесь уже говорится об условиях взаимности.
Семейный кодекс Российской Федерации
Статья 126.1. Недопустимость посреднической деятельности по усыновлению детей
…
2. Не является посреднической деятельностью по усыновлению детей деятельность органов опеки и попечительства и органов исполнительной власти по выполнению возложенных на них обязанностей по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, а также деятельность специально уполномоченных иностранными государствами органов или организаций по усыновлению детей, которая осуществляется на территории Российской Федерации в силу международного договора Российской Федерации или на основе принципа взаимности.
Было начало, затем условие. Теперь принцип. Это уже третий вариант.
Семейный кодекс Российской Федерации
Статья 157. Заключение браков в дипломатических представительствах и консульских учреждениях
…
2. Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории Российской Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в Российской Федерации.
Это совершенно четко подтверждает, что законодатель сам не знает, что это (начало, условие или принцип).
― виды взаимности;
Материальная - предоставление иностранным ФЛ и ЮЛ в стране пребывания тех же прав, которыми пользуются в даном иностранном государстве отечественные ЮЛ и ФЛ
Формальная - иностранным ФЛ и ЮЛ предоставляются те права которыми пользуются отечественные граждане(т.е. уравнивание иностранцев с гражданами)
Положительная. При положительной взаимности что-то предоставляют нашим гражданам, а мы предоставляем гражданам иностранного государства. Они выполняют наше право, а мы выполняем их право.
Отрицательная взаимность называется «реторсии».
Гражданский кодекс Российской Федерации
Статья 1194. Реторсии
Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.
Желательно, чтобы права иностранных граждан регулировались в такой форме, как закон, но ГК устанавливает иначе. Он говорит, что «реторсии могут вводиться Правительством». Для чего это сделано? Представим себе, что введены ограничения против прав российских граждан. Пока мы будем разрабатывать закон, пока мы проведем необходимые чтения этого закона, пройдет много времени. Поэтому здесь все сделано совершенно правильно, сделано для оперативного решения вопроса. Реторсии преследуют цель заставить иностранное государство снять ограничения. Чем быстрее Правительство откликнется, тем лучше.
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации
Статья 398. Процессуальные права и обязанности иностранных лиц
…
4. Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.
Здесь речь идет не только о гражданах, но и об организациях.
Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации
Статья 254. Процессуальные права и обязанности иностранных лиц
4. Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении иностранных лиц тех иностранных государств, в которых введены ограничения в отношении российских организаций и граждан.
Бахин: Взаимность — это лишь УСЛОВИЕ, которое применяется в тех случаях, когда оно прямо предусмотрено в международном договоре или национальном законодательстве. Взаимность не может быть подразумеваемой.
― вопрос о так называемом «принципе взаимности».
Весьма распространена точка зрения о том, что взаимность это принцип МП. В своей статье Бахин пытался доказать, что взаимность не является принципом МП(ВСЕ ЧТО ЗДЕСЬ НАПИСАНО =ЛЕКЦИИ+СТАТЬЯ). Это условие, которое каждый раз должно быть оговорено в каком объеме и по каким вопросам взаимность будет применяться.
Это не принцип потому что:
1. Если бы была взаимная обязанность, то была бы ответственность за ее неисполнение
2. Если бы мы считали взаимность принципом, тогда зачем его регулировать и подтверждать? Ведь тогда он существует помимо законодательства. У нас закон говорит, что в этих случаях есть взаимность, в этих случаях нет взаимности. Определяется это не мифическим принципом, а законодательством РФ.
3. Проблема Исполнение иностранных судебных решений на основании принципа взаимности. Если предположить, что принцип взаимности действительно существует и должен применяться в отношении исполнения иностранных судебных решений, то с неизбежность возникает вопрос о том, как следует поступить, если дело между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям параллельно рассматривается в судах двух государств. (типа раз взаимность дак чо оба решения исполнять что ли??)
+Следует задаться и вопросом, как следует поступать в тех случаях, когда в иностранном государстве вынесено решение по делу, относящемуся к исключительной юрисдикции судов другого государства. У нас нет обязательной международной юрисдикции. У нас немало случаев, когда иностранные суды принимают к рассмотрению споры, которые не имеют к ним никакого отношения. А если мы подпишемся, что автоматически выполняем эти судебные решения, то сами себя загоним в угол.
Пример: Вспомним злополучное дело по библиотеке Шнеерсона. Американский суд решил определить судьбу книжного собрания и сказал, что библиотека должна быть передана американским хасидам. Суд сказал, что за каждый день невыполнения РФ должна платить 50 тыс. долларов. Чо платить будем?? Ага, щас.
+ принцип взаимности приходят в противоречие с российским законодательством, в котором возможность признания и исполнения судебных решений, вынесенных в других государствах, обусловлена наличием международного договора, предусматривающего подобное исполнение (ст. 409 ГПК РФ, ст. 241 АПК РФ).
Вывод Бахина: вести речь о взаимном признании и исполнении можно лишь в отношении судебных решений, вынесенных в тех государствах, с которыми у Российской Федерации есть международные договоры о разграничении юрисдикции. В противном случае к исполнению может быть предъявлено решение по делу, необоснованно принятому к рассмотрению в иностранном государстве, и напирая на нас принципом взаимности мы должны будем исполнять.
Таким образом, вопрос о разграничении юрисдикции является ключевым. Обратим внимание, что безусловное взаимное исполнение судебных решений в рамках ЕС обеспечивает Конвенция о юрисдикции и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам 1968 г.[1] (т. е. первым стоит вопрос о разграничении юрисдикции, а исполнение решений поставлено в зависимость от него). В Конвенции рассматривается вопрос о разграничении юрисдикции – суду какого государства подсудно дело. Тогда все становится на свои места, т.е. если суд принял к рассмотрению в пределах своих полномочий, то тогда нужно выполнять. Ведь государства договорились о таком распределении юрисдикции. Тогда происходит исполнение на основе взаимности.