Билет

Билет 20

Оговорка о публичном порядке в МЧП

1.    Понятие «публичный порядок»

Оговорка о публичном порядке относится к числу таких общих понятий МЧП, при помощи которых может быть ограничено применение норм иностранного права, к которым отсылает коллизионная норма. Тем самым путем применения этой оговорки ограничивается действие коллизионной нормы. Следует подчеркнуть, что целью оговорки о публичном порядке является ограничение действия определенных норм иностранного права, но не иностранного права в целом. Включение оговорки о публичном порядке в законодательство большинства стран продиктовано необходимостью защиты основ правовой системы, фундаментальных принципов справедливости, гражданского правосознания, интересов общества и государства. 

Понятие публичного порядка, характеризующееся крайней неопределенностью, сильно отличается в судебной практике и доктрине многих государств. Отечественная доктрина традиционно дает общее определение публичного порядка как основ общественного строя РФ. Президиум ВС РФ отмечал, что под публичным порядком следует понимать основные принципы, закрепленные в КРФ и законах РФ.

В Информационном письме № 156 ВАС РФ от 26 февраля 2013 г. сформулировано развернутое определение публичного порядка, под которым понимаются фундаментальные правовые начала (принципы), обладающие высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляющие основу построения экономической, политической, правовой системы государства. К таким началам, в частности, относится запрет на совершение действий, прямо запрещенных сверхимперативными нормами законодательства РФ, если этими действиями наносится ущерб суверенитету или безопасности государства, затрагиваются интересы больших социальных групп, нарушаются конституционные права и свободы частных лиц.

2.    В каких случаях возможна ссылка на публичный порядок

Ст. 1193 ГК:

Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.

Ст. 1193 ГК РФ указывает на то, что норма иностранного права не применяется в исключительных случаях, когда последствия применения явно противоречили бы основам правопорядка. Таким образом, оговорка носит исключительный характер: она сформулирована так, что рассчитана на достаточно редкое применение.

Норма отражает один очень важный момент: неверно полагать, что оговорка применяется в случае противоречия содержания правовой нормы иностранного права, подлежащей применению в стране суда, основополагающим принципам права этой страны. Речь должна идти о неприемлемости для страны суда последствий применения иностранной нормы. В ст. 1193 ГК РФ предусмотрено, что в случае применения оговорки о публичном порядке «при необходимости применяются соответствующие нормы российского права» - в этом случае будет применена материально-правовая норма российского права.

Ст. 1193 содержит важное положение: отказ в применении иностранного права не может быть основан на отличиях политической, правовой и экономической системы РФ от соответствующих систем иностранного государства.

3.    Правовое регулирование.

В гражданском и семейном законодательстве содержится материальная оговорка о публичном порядке (см. ст. 1193 ГК РФ, ст. 167 СК РФ). В процессуальном законодательстве также может содержаться процессуальная оговорка о публичном порядке (п. 5 ч. 1 ст. 412 ГПК, п 2 ч 1 ст 417 ГПК, ст. 36 Закона о международном коммерческом арбитраже, ст. 244 АПК РФ). Такую оговорку применяют в ограниченном числе случаев: 

1)        Необходимо отказать в признании и исполнении иностранного судебного или арбитражного решения;

2)        Необходимо отказать во вручении документа за границей;

3)        Необходимо отказать в исполнении судебного поручения. 

Процессуальная оговорка зафиксирована также в ряде международных договоров (Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года; Гаагская конвенция о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам 1970 г.; Нью-Йоркская конвенция 1957 г. и т.д.).