Билет
17Билет 17
Коллизионные нормы в международном частном праве:
1. Понятие, структура и виды коллизионных норм
Коллизионные нормы – это нормы, которые определяют право того государства, которое должно быть применено в данном конкретном случае.
М.М. Богуславский: коллизионная норма – норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса.
В доктрине дискуссионным является вопрос, каков характер коллизионной нормы: материальный или процессуальный. Коллизионную норму нельзя отнести ни к одной из этих категорий, она не является ни материальной, ни процессуальной нормой, а обладает особым характером и содержанием. Важно также подчеркнуть, что структура коллизионной нормы отлична от принятой в науке структуры нормы права (гипотеза-диспозиция-санкция).
Как международные, так и национально-правовые нормы могут быть как коллизионными, так и материально-правовыми. Если международное невластное отношение регулируется материально-правовой нормой международного права, то коллизионная норма для определения той нормы национального права, которая регулирует данное отношение, не применяется.
Ряд государств рассматривает МЧП исключительно как совокупность коллизионных норм.
Российская доктрина не ограничивает содержание МЧП лишь коллизионными нормами, МЧП с точки зрения российской доктрины объединяет в себе коллизионные, а также материально-правовые нормы. Следует обратить внимание на то, что в современных условиях широко применяется принцип «наиболее тесной связи» соответствующего правоотношения с правом какой-то страны. Этот принцип часто именуют «гибкой коллизионной нормой». Значение такой нормы в том, что она отсылает к праву страны, с которым наиболее тесно связано отношение. В нашем ГК это проявляется например в п. 2 ст. 1186. От таких норм следует отличать «жесткие коллизионные нормы», которые также именуются классическими.
Коллизионная норма состоит из двух частей: 1) объем и 2) коллизионная привязка.
Под объемом понимаются соответствующие правоотношения, к которым применимы эти нормы.
Под привязкой понимается указание на право страны (правовую систему), которая подлежит применению к данному виду отношений.
В зависимости от коллизионных привязок, коллизионные нормы подразделяют на:
1. односторонние коллизионные нормы;
2. двусторонние коллизионные нормы;
Односторонняя коллизионная норма указывает на одну правовую систему. Примером такой нормы может служить п. 2 ст. 1213 ГК РФ, предусматривающий, что к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право. Привязка двусторонней коллизионной нормы отсылает к неопределенному кругу правовых систем. Например, положение «Правоспособность и дееспособность физического лица определяется его национальным правом» (ст. 11 Закона Польши от 4 февраля 2011 г. "Международное частное право") является двусторонней коллизионной нормой.
В зависимости от характера коллизионной нормы:
1. императивные;
2. диспозитивные;
Диспозитивные нормы необязательны, от них можно отступить, стороны могут договориться о применении права на основе иного принципа (ст. 1211 ГК РФ). Императивные обязательны, отступление от них недопустимо (1214 ГК РФ).
В зависимости от способа установления:
1. установленные национальным правом;
2. установленные международным договором.
Вторые должны толковаться с учетом их международного характера.
В зависимости от числа привязок:
1.Однозначные
2.Кумулятивные
Под однозначными понимают нормы, содержащие одну привязку, однако могут применяться нормы, в которых имеются 2,4 и более коллизионных привязок, которые могут быть альтернативными и кумулятивными.
Виды привязок:
1) Личный закон – lex personalis. Личный закон, в свою очередь, подразделяется на два вида:
1. Закон гражданства – lex patria (ч. 1 ст. 1195 ГК).
2. Закон места жительства – lex domicilii (ч. 3 ст. 1195 ГК).
2) Личный закон юридического лица – lex societatis.
В одних государствах личным законом ЮЛ является закон государства его регистрации – (ч. 1ст. 1202 ГК). Закон об МЧП Австрии устанавливает в качестве личного закона ЮЛ государство, в котором правообладатель имеет местонахождения главного органа управления. В некоторых государствах личный закон ЮЛ определяется по месту деятельности ЮЛ (большинство арабских стран).
3) Закон места нахождения вещи – lex rei sitae.
Применяется безоговорочно к недвижимости: например, наследование недвижимого имущества (п.1 ст. 1224 ГК).
4) Закон места совершения правонарушения – lex loci delicti comissi.
Применяется к деликтным отношениям. Например, ст.1219 ГК РФ - К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. При применении этой нормы необходимо учитывать, что соответствующее деяние должно считаться правонарушением в обоих странах, являющихся заинтересованными сторонами. Так, в английском праве правонарушением признается нарушение обещания жениться, однако в российском праве такое правонарушение не предусмотрено. Следовательно, норма не может быть применена.
5) Закон места совершения акта – lex loci actus. Подразделяется, в свою очередь, на три вида:
1. Закон места заключения контракта – lex loci contractus
Форма контракта необходима для признания контракта действительным, следовательно, должна соответствовать законодательству государства, в котором он заключен.
2. Закон места исполнения контракта – lex loci solutionis.
В ГК РФ предусматривается использование этой коллизионной привязки. Где контракт исполняется – право того государства и будет применяться (п.8 ст.1211 ГК).
3. Закон места заключения брака – lex loci celebrationis.
Часто предусматривается, что заключение брака регулируется тем законом, где брак регистрируется.
6) Закон флага – lex flagi.
Закон флага судна определяет законодательство, которое применяется. Это касается собственности в отношении судна, перехода вещных прав, сделок, которые заключены на борту судна.
7) Закон суда – lex fori.
Может применяться иностранное материальное право в соответствии с коллизионными нормами, но каждый суд применяет процессуальные правила только своего государства.
2. Коллизионные нормы в международных договорах
Коллизионные нормы могут содержаться как во внутреннем законодательстве, так и в международных договорах (в таком случае они будут действовать только для тех государств, которые являются участниками этих договоров).
В законодательствах государств практически применяются к каким-либо правоотношениям одни и те же коллизионные нормы. Одинаковые коллизионные нормы содержатся ввиду объективности и характера правоотношения, они настолько употребимы, что приобретают характер обычая.
Необходимо отметить распространенную в теории МЧП позицию, согласно которой коллизионные нормы имеют двойственную правовую природу: это нормы внутреннего права и в то же время, поскольку законодательства многих государств очень схожи, они приобретают характер международного обычая. Таким образом, с одной стороны – это нормы внутреннего права, а с другой – международный обычай.
Если стороны заключают какой-либо международный договор, в котором закрепляют определенные коллизионные привязки, то содержание коллизионных норм отдельных государств участников не может не совпадать. Международные соглашения о коллизионных привязках призваны обеспечить единый подход к таким отношениям независимо от того, в какой стране рассматривается спор. Соглашение обеспечивает применение к правоотношению одного и того же законодательства, а именно того, к которому отсылает коллизионная норма. Если международный договор не содержит коллизионных норм, то каждое государство будет применять национальные коллизионные привязки.
Необходимо подчеркнуть, что коллизионные нормы, установленные международным договором, должны толковаться с учетом их международного характера.
В качестве примера международных договоров, в которых содержатся коллизионные нормы можно привести:
1. "Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" (Заключена в г. Минске 22.01.1993) (вступила в силу 19.05.1994, для
Российской Федерации 10.12.1994) (с изм. от 28.03.1997);
2. «Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и
уголовным делам» от 7 октября 2002г. (Кишинев, 7 октября 2002 года).
3. Коллизионные нормы в российском законодательстве
В РФ коллизионные нормы содержатся в основном в ГК, но они есть и в других актах, например в КТМ РФ, СК РФ. Следует отметить, что раздел 6 ГК РФ, посвященный МЧП, большей частью состоит именно из коллизионных норм.
Российское законодательство содержит следующие коллизионные нормы.
1. П.1 ст.1195 ГК РФ: Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет - lex patria;
2. П.3 ст.1195 ГК РФ: Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право - lex domicilii;
3. П.1 ст.1202 ГК РФ: Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо - lex societatis;
4. П.1 ст.1224 ГК РФ: Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество…- lex rei sitae;
5. П.1 ст.1219 ГК РФ: К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда - lex loci delicti commissi;
6. П.8 ст.1211 ГК РФ: В отношении лицензионного договора применяется право страны, на территории которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации… - lex loci solutionis;
7. Ч.1 ст.415 КТМ РФ: Право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна - lex flagi.