Пять альтернативных способов выплатить дивиденды, не потеряв на налогах

Штатный способ передать прибыль акционерам — выплатить им дивиденды. С таких выплат компания удержит налог на прибыль или НДФЛ.

Однако дивиденды организация выплачивает из чистой прибыли — средств, оставшихся после уплаты налога на прибыль и других аналогичных обязательных платежей (п. 23 ПБУ 4/99, утв. приказом Минфина России от 06.07.99 № 43н). Как быть, если компания отразила убыток, а собственники настаивают на получении дохода от ее деятельности?

Это противоречие компании пытаются разрешить, выплачивая учредителям высокие зарплаты, прощая займы и т. д. Рассмотрим альтернативные способы выплаты дивидендов с точки зрения налоговой нагрузки.

1. Распределить дивиденды раньше срока

Суть способа. Компания вправе распределить дивиденды собственникам не по итогам года, а после окончания отчетного периода (п. 1 ст. 42 Федерального закона от 26.12.95 № 208‑ФЗ «Об акционерных обществах», п. 1 ст. 28 Федерального закона от 08.02.98 № 14‑ФЗ «Об ООО»). Они облагаются НДФЛ и налогом на прибыль в том же порядке, что и дивиденды, распределенные по итогам года.

Нюансы применения. Если по итогам года деятельность организации станет убыточной, налоговики откажутся считать промежуточные выплаты дивидендами. На их взгляд, эти выплаты приобретают характер безвозмездно переданного имущества. Значит, ставка налога должна быть выше. При условии, что акционер — юридическое лицо, зарегистрированное в РФ (письмо ФНС России от 19.03.09 № ШС-22-3/210@). С этой позицией согласен и Минфин России (письмо от 24.12.08 № 03-03-06/1/721).

На выплату досрочных дивидендов безопасно направлять нераспределенную прибыль прошлых лет (письма Минфина России от 20.03.12 № 03-03-06/1/133, от 24.08.12 № 03-04-06/4–256, ФНС России от 05.10.11 № ЕД-4-3/16389@). Судьи указывают, что у нераспределенной прибыли прошлых лет и текущего периода — единая природа. Выплаты собственникам из нераспределенной прибыли прошлых лет они признают дивидендами (постановление Президиума ВАС РФ от 25.06.13 № 18087/12, решение ВАС РФ от 29.11.12 № ВАС-13840/12).

2. Взять собственника на работу и выплатить ему премию

Суть способа. Компании выплачивают премии, чтобы учесть «дивиденды» в расходах и тем самым сэкономить на налоге на прибыль (п. 2, 25 ст. 255 НК РФ). Высокие зарплаты и премии менеджменту обусловлены их трудовыми функциями. Поэтому при надлежащем документальном оформлении такие выплаты не вызовут претензий со стороны проверяющих. Компании надо оформить положение о премировании, приказ о назначении премии, справку-расчет премии на основании показателей эффективности.

С премий, связанных с трудовыми отношениями, компания должна уплатить страховые взносы (п. 1 ст. 420 НК РФ). Однако эти обязательные платежи также уменьшают налогооблагаемую прибыль, в результате совокупная налоговая нагрузка по сравнению с дивидендами не вырастет.

Нюансы применения. Подмена дивидендов премиями за труд чревата переквалификацией и налоговыми доначислениями. Контролеры нередко считают высокие премии менеджерам-собственникам экономически неоправданными расходами (п. 1 ст. 252 НК РФ) и скрытым распределением прибыли.

В одном из споров организация выплатила премии генеральному директору и его заместителю. Эти премии она включила в налоговые расходы. Инспекторы обнаружили, что размер премий зависел от степени участия сотрудников в уставном капитале организации. В частности, заместитель директора (доля владения — 80%) получил премию почти в 5000 раз больше, чем директор (доля владения — 20%). Причем последний исполнял еще и обязанности главбуха. Налоговики сняли расходы и доначислили налог на прибыль. Но суды трех инстанций поддержали компанию. Они указали, что премии, выплаченные на основании соответствующих приказов, не являются дивидендами (постановление ФАС Московского округа от 26.05.11 № КА-А40/3274–11).

В последние годы практика изменилась. Например, АС Московского округа в постановлении от 19.07.16 № А40-118598/2015 принял решение в пользу контролеров.

Компания выплатила премию в сумме 22 млн рублей топ-менеджерам за период, когда финансовым результатом их деятельности стал убыток. Инспекторы сочли эти выплаты необоснованными, так как не увидели связи между высоким вознаграждением менеджменту и их трудовыми заслугами. Компания не смогла объяснить порядок расчета спорных премий. Суд оставил доначисления в силе.

3. Выдать акционеру-юрлицу заем и простить долг

Суть способа. Ни кредитор, ни заемщик не учитывают заемные средства при налогообложении прибыли. Заемные средства не нужно включать ни в состав доходов (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ), ни в состав расходов (п. 12 ст. 270 НК РФ). Соответственно, выдача займа собственнику никак не влияет на налоговые обязательства сторон.

В случае прощения долга учредитель получит деньги безвозмездно. Но для учредителей-юрлиц существует льгота. Если они владеют долей более 50 процентов в уставном капитале дочерней компании, то прощенный долг «дочки» в доходах не учитывают (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Для собственников-физлиц такой льготы нет. При прощении долга компания удержит с них НДФЛ или сообщит в инспекцию о невозможности сделать это.

Для учредителя-физлица выгоднее получить заем от своей компании на условиях «до востребования». Его нужно возвратить в течение 30 дней после того, как кредитор предъявит требование (п. 1 ст. 810 ГК РФ). Но вместе с требованием кредитор обязан предъявить оригинал договора займа. Если собственник будет хранить все оригиналы договоров у себя, потребовать от него возврата займа невозможно.

На таких условиях учредителю стоит смело занимать деньги у компании под рыночные проценты. Чтобы не возникала материальная выгода, достаточно записать в договоре, что проценты выплачиваются одновременно с возвратом основной суммы займа. То есть никогда.

Нюансы применения. ФНС России утверждает, что доходы участника в виде материальной выгоды от прощения долга надо рассматривать в качестве дивидендов (письмо от 19.09.14 № ОА-4-17/19094@). Значит, с суммы такой материальной выгоды придется удержать налог на прибыль даже в том случае, если учредитель подпадает под льготу, установленную подпунктом 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ.

Есть сложности и с прощением процентов по такому займу. Судьи полагают, что эти проценты фактически не передаются учредителю. Поэтому их нельзя считать безвозмездно полученным имуществом (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Прощенные проценты надо включать в доход кредитора (постановление АС Западно-Сибирского округа от 09.08.16 № Ф04-3262/2016).

4. Выплатить дивиденды в натуральной форме

Суть способа. Если свободных денег у организации нет, а собственник настаивает на получении дивидендов, в ход может пойти неденежное имущество. Например, недвижимость, оборудование.

Нюансы применения. При выплате дивидендов в натуральной форме происходит реализация товаров, работ, услуг или имущественных прав (п. 1 ст. 39 НК РФ). Но компания не учитывает переданные активы в расходах (п. 3 ст. 309, п. 2 ст. 275, п. 1 ст. 210, п. 2 ст. 214 НК РФ). При передаче имущества в счет обязательства по выплате дивидендов у организации возникает доход, облагаемый налогом на прибыль или единым налогом при УСН (ст. 249, 346.15 НК РФ). Размер дохода надо определить исходя из рыночных цен на имущество (ст. 105.3, п. 4 ст. 274 НК РФ).

Выплата дивидендов в натуральной форме рискованна для компании и в плане НДС. Контролирующие ведомства настаивают на включении стоимости таких активов в базу по НДС (ст. 105.3, п. 1 ст. 154 НК РФ, письма ФНС России от 15.05.14 № ГД-4-3/9367@ и УФНС по г. Москве от 05.02.08 № 19–11/010126). К учредителю переходит право собственности. Что в свою очередь является основополагающим фактором при начислении НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

Однако компании успешно отстаивают свою позицию в суде. Они доказывают, что при выплате дивидендов в натуральной форме НДС можно не начислять. Гражданское законодательство допускает выплату дивидендов имуществом (п. 1 ст. 42 Федерального закона от 26.12.95 № 208‑ФЗ, п. 3 ст. 28 Федерального закона от 08.02.98 № 14‑ФЗ). Когда компания передает активы в счет обязательства по выплате дивидендов, у нее нет цели их продать. Нормы статей 39 и 146НК РФ на такую передачу не распространяются.

Организация прописала в уставе, что выплачивает дивиденды как деньгами, так и иными активами. Значит, передача имущества собственнику не приводит к возникновению объекта обложения по НДС (определение ВС РФ от 31.07.15 № 302-КГ15-6042). Аналогичную позицию занимают и нижестоящие суды (постановление ФАС Уральского округа от 23.05.11 № Ф09-1246/11-С2).

5. Распределить добавочный капитал

Суть способа. Акционеры вправе распределить добавочный капитал организации между собой. Это возможно, если компания приняла решение выплатить акционерам средства, на которые была снижена номинальная стоимость их акций при уменьшении уставного капитала (п. 1 ст. 101 ГК РФ, п. 1 и 3 ст. 29 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ). Если деньги выплачиваются акционерам сверх суммы уменьшения УК, то это можно сделать за счет собственных средств компании. Например, за счет добавочного капитала.

Суммы, которые акционеры получат в случае распределения добавочного капитала, — это не дивиденды. Такие доходы облагаются налогом по общей ставке (письмо УФНС России по г. Москве от 03.07.08 № 20–12/063191@). Минфин России с этим согласен (письмо от 06.02.17 № 03-08-05/6035).

Нюансы применения. Участники ООО вправе получить деньги тем же способом — через уменьшение стоимости своих долей (п. 1 ст. 20 Федерального закона от 08.02.98 № 14‑ФЗ). Полученные учредителями средства не будут налоговым доходом только в пределах их вклада в УК. С суммы превышения нужно будет уплатить налог на прибыль (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ) или НДФЛ (п. 1 ст. 210, ст. 226 НК РФ).

Ангелина Смехова, старший налоговый консультант

Источник: https://e.nalogplan.ru/591768