Как защитить собственность от налоговой инспекции и кредиторов на 100%?

Доброго дня! В конце недели решил поделиться информацией для размышления. Думаю будет полезной для любого бизнесмена достигшего определенного успеха и обладающего активами в виде имещества, транспорта, ценных бумаг и т. д.

В условиях когда налоговая инспекция и кредиторы все чаще привлекают предпринимателей к субсидиарной ответсвенности по долгам организации, вопрос защиты имущества нажитого непосильным трудом становится особенно актуальным.

Поэтому сегодня решил поделиться одним из способов защиты своей собствености, от притязаний кредиторов и налоговой, причем даже при субсидиарной ответсвенности.

Безопасным способом защиты имущества может стать «производственный кооператив». При соблюдении некоторых условий, его использование в качестве «хранителя активов» дает беспрецедентный уровень гарантий неприкосновенности имущества.

1. О кооперативе

Это такая же форма юридического лица как ООО, АО и другие мало популярные товарищества и партнерства. По своей природе — форма самозанятости граждан, которые объединяются своим трудом для достижения некоего совместного результата. Кооператив, несмотря на свое название, вовсе не обязан заниматься только производственной деятельностью. Вместо уставного капитала у него паевой фонд, минимальный размер которого законодательно не установлен. Деятельность производственных кооперативов регулируется ст.ст. 106.1-106.6 ГК РФ и отдельным Законом.Члены кооператива работают в кооперативе, не заключая с ним трудовые договоры. При этом дополнительно можно взять и наемных работников, однако их количество не может быть более 30% от численности членов. Члены кооператива не учитываются при подсчете среднесписочной численности работников, что позволяет такой организации применять УСН даже в том случае, когда численность эта превышает 100 человек.

Нюанс: Все члены кооператива отражаются в ЕГРЮЛ. Давно прошли те времена, когда реестр пайщиков велся самой организацией. Уж поверьте, здесь мы руку на пульсе давно и долго держим.

2. О членстве

В кооперативе должно быть минимум 5 членов в возрасте не менее 16 лет. В их составе могут участвовать и юридические лица, но это должно быть прямо предусмотрено в уставе.Нюанс: Из обязательных пяти учредителей только один может не трудиться, исключительно оплатив свой пай. Соответственно, если нам необходимо включить в состав участников юридическое лицо, то среди членов должно быть еще минимум 4 гражданина.

Вывод по пункту: первая очевидная сложность в использовании кооператива — где набрать пять членов? Особенно, если мы хотим использовать его в качестве хранителя активов. Нечасто в бизнесе 5 и более партнеров. Как правило, — 2 с долями 50/50. Следовательно, возможностей для использования ПК уже меньше. Конечно, можно включить номиналов (друзей, детей, иных родственников), однако в таком варианте это гарантированная бомба замедленного действия. Почему? Запасаемся терпением и продолжаем читать.

3. О паевом фонде и паевых взносах

У кооператива есть Паевой фонд. Его размер и размер паевого взноса учредители определяют в уставе. Паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права и иные объекты гражданских прав. Оценка паевого взноса проводится при образовании кооператива по взаимной договоренности учредителей, а при вступлении в ПК новых членов комиссией, назначаемой правлением кооператива. Оценка паевого взноса, превышающего двести пятьдесят МРОТ, проводится независимым оценщиком.Нюанс: следуя букве закона, можно предположить, что у всех членов кооператива может быть одинаковый размер пая, максимум в паевом фонде им может принадлежать несколько паев, кратных установленной в уставе величине. На практике же все опять намного гибче, и размеры вкладов в паевой фонд конкретных учредителей можно установить разные. Как учредители договорятся.

Любые вклады в паевой фонд освобождаются от налогов у получающей стороны (то есть самого кооператива) на основании льготы п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Еще один нюанс: независимо от размера принадлежащего пая, у пайщика один голос на общем собрании членов. Это принципиальное отличие от ООО, где голоса пропорциональны долям в уставном капитале.

4. О дополнительных взносах в имущество кооператива

Если со вкладами в паевой фонд все ясно, то с дополнительными вкладами в имущество, в том числе в чистые активы кооператива, которые возможны в привычных ООО и АО, не все просто. Напомним, помимо влекущего пропорциональное увеличение уставного капитала вклада в него, участник общества может безвозмездно осуществить взнос в имущество Общества, в том числе в целях увеличения чистых активов, который у получателя так же освобождается от налогообложения (п.п.3.3 и п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Это отличные инструменты для безналогового финансирования в группе компаний.

В отношении же кооператива два НО!

Первое «Но!»: вклады в чистые активы, которые могут совершать любые участники с любыми размерами принадлежащих им долей в уставных капиталах ООО и АО, на кооперативы не распространяются. Налоговым кодексом не предусмотрено.

Второе «Но!» в том, что ясности в возможности передачи имущества без налоговых последствий и по п.п. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ также нет.

Вывод по пункту: отсутствие льгот для более свободного рефинансирования денежных потоков в группе компаний опять существенно ограничивает использование ПК в роли Хранителя активов. Финансирование в виде вкладов в паевой фонд не всегда является приемлемым вариантом. Большой размер паевого фонда может излишне демонстрировать благосостояние компании. И, кроме того, в этом случае для сохранения соотношения долей членов кооператива в паевом фонде вклады должны осуществляться всеми.

5. О неделимом фонде и защите от субсидиарной ответственности

Идея применения формы кооператива для обеспечения имущественной безопасности бизнеса родилась у нас лет пять назад, когда мы решали задачу защиты активов такой компании от ее же членов — ключевых, но все же наемных сотрудников бизнеса. Внимательно перечитав законодательство и пересмотрев всю судебную практику, убедились, что лучше создания неделимого фонда здесь быть ничего не может. Отсюда и родилась идея использования этой формы юридического лица в роли хранителя активов. Но прежде чем в очередной раз предостерегать читателя от скорейшего внедрения в свой бизнес этой формы, объясним подробнее, в чем тайна золотого ключика.Имущество, принадлежащее кооперативу, по решению его участников можно передать в Неделимый фонд кооператива, плюсы которого очевидны:

• На имущество, составляющее неделимый фонд, нельзя обратить взыскание по личным долгам участников (п. 1 ст. 11 Закона);
• Имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в паи членов кооператива (там же);
• Взыскание по личным долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимый фонд кооператива (ст. 13 Закона);
• Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда) (ст. 9 Закона);
• Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива п.5 ст.106.5 ГК РФ и п. 3 ст. 74 ФЗ «Об исполнительном производстве».

Иными словами, производственный кооператив позволяет обособить свое имущество таким образом, что на него не может быть обращено взыскание по долгам его членов. И эта возможность прямо установлена законом.

Данный вывод подтверждается и многочисленной судебной практикой.

Возможность образования неделимого фонда кооператива и цели, в связи с которыми он образуется, необходимо предусмотреть в Уставе. При этом должно быть принято отдельное решение о том, какое конкретное имущество кооператива составляет его неделимый фонд.

Создание неделимого фонда в производственном кооперативе практически не урегулировано законодателем. Все вопросы, связанные с его формированием, размером, перечнем входящего в него имущества, относятся к исключительной компетенции общего собрания. По общему правилу решение о создании и составе неделимого фонда принимается всеми членами кооператива единогласно. В уставе можно предусмотреть иное. При этом перечень активов, которые могут составлять неделимый фонд, ничем не установлен (деньги, здания, сооружения, основные средства производства, оборудование, транспорт, доли в компаниях и т.д.).

Неделимый фонд кооператива может быть распределен между членами кооператива только (!) в случае его ликвидации, поскольку имущество кооператива, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, подлежит распределению между его членами.

В этом смысле плюсы ПК в сравнении с ООО понятны. «Складываем» все значимые активы в Производственный кооператив, принимаем решение о создании Неделимого фонда и в случае привлечения собственника бизнеса = члена кооператива к субсидиарной ответственности (например, по долгам торговой компании), дотянуться до имущества кооператива будет невозможно. Для сравнения: при обращении взыскания на долю в ООО кредиторы получат стоимость доли собственника с учетом рыночной стоимости имущества. Кредиторам члена ПК выплатят действительную стоимость пая без учета неделимого фонда.

Нюанс: по своим предпринимательским долгам кооператив, как организация, отвечает сам своим имуществом, в том числе составляющим неделимый фонд. Таким образом использование ПК как операционной компании, вступающей в коммерческие отношения с поставщиками или покупателями, — табу, которое на корню способно убить главную идею — защитить имущество.

Классно? Конечно. Однако слишком много «Но!» для повсеместного использования этой формы.

6. Четыре условия, при соблюдении которых производственный кооператив может стать непробиваемым хранителем активов

Первое условие — минимальное количество членов

Их минимум пять. Таким образом, вам требуется пять собственников бизнеса, чьи права на имущество мы хотим зафиксировать через доли в ПК. Минимум четверо — остальных можно спрятать за ООО «Пайщик», участвующий в кооперативе.

 Второе условие — семейный бизнес

Вопрос распоряжения имуществом, составляющим неделимый фонд, относится к компетенции общего собрания членов. Для безопасности будет закреплено, что решения принимаются ими только единогласно. Таким образом, определив имущество в неделимый фонд, возможна ситуация, при которой забрать его оттуда, если один из них захочет выйти, без согласия всех остальных, будет невозможно.Кроме того, в кооперативе нет возможности заключить корпоративный договор. А это на сегодняшний день один из лучших инструментов в регулировании отношений между собственниками бизнеса, возможность заключения которого установлена только для обществ.

Более того, это должен быть не просто семейный бизнес. Члены семьи не должны иметь явных конфликтов между собой, а решения — приниматься без саботажа. Причина — порядок проведения собраний. Несмотря на достаточное количество положений Закона, позволяющих членам кооператива самостоятельно устанавливать для себя «правила игры», при внимательном прочтении нормативного акта можно с удивлением обнаружить, что в кооперативе не так то просто и легко провести общие собрания членов. И возможности изменить порядок Законом не предусмотрено.

Третье условие — активная фаза накопления имущества завершена, инвестиционные программы закрыты

В кооперативе нет возможности осуществлять вклады в его имущество/чистые активы аналогично ООО/АО. Это одно из важнейших ограничителей для ПК, поскольку вопрос безналогового реинвестирования крайне важен практически для любого бизнеса. А заработанная прибыль, как правило, и инвестируется на приобретение активов.

Четвертое условие — совершеннолетние наследники

Относительно кооператива не предусмотрено гарантий прав несовершеннолетних наследников. Так как членами кооператива могут стать только граждане 16 лет, возникает закономерный вопрос: в случае смерти одного из членов кооператива с имуществом, как обеспечить его, например, тринадцатилетнему сыну права на это имущество. В члены кооператива его нельзя принять, следовательно, ему нужно выплатить действительную стоимость пая его отца, которая (вспоминаем!) рассчитывается без учета имущества неделимого фонда. Вопрос открыт...

В качестве вывода

Производственный кооператив, безусловно, отличный инструмент для решения важного ряда задач бизнеса и его собственников, лечения и профилактики из бизнес-недугов. Однако, как у любого лекарства, у него имеется ряд противопоказаний и перечень случаев применения «с осторожностью».

Названных выше условий более чем достаточно для понимания необходимости принятия взвешенного решения в части использования производственного кооператива для хранения активов.

Один только вопрос, что за такое трудовое участие внесут собственники в качестве своего пая может поставить вас в тупик. Иными словами, пилюля мощная, но не волшебная и «отпускается только по рецепту врача».

Если после прочтения данной статьи вы задумались о создании производственного кооператива в целях защиты своей собственности, пишите в личку администратору канала.

Делитесь постом и оставайтесь с нами!

по материалам сайта klerk.ru