Что выдаст реальных собственников бизнеса

ФНС России рассказала нижестоящим инспекциям, как применять новые положения закона о банкротстве. В письме ведомство, помимо прочего, дает практические советы о том, как выявлять теневых бенефициаров. Их мы и рассмотрим в нашей сегодняшней статье.

Просто получить решение о привлечении к субсидиарной ответственности налоговикам недостаточно, их цель – реально взыскать деньги в бюджет. Именно поэтому большое внимание в инструкции уделено поиску реальных контролирующих должника лиц.

Предполагается, что человек контролировал компанию, если он извлекал выгоду из незаконного или недобросовестного поведения директора (подп.3 п.4 ст.61.10 закона о банкротстве).

ФНС приводит следующие примеры извлечения такой выгоды:

Пример 1. Построение бизнес-модели с разделением на рисковые (т.н. "центры убытков") и безрисковые (т.н. "центры прибылей") части, позволяющие в случае проблем с оплатой поставщикам, подрядчикам, работникам или бюджету в короткие сроки поменять рисковую часть (обанкротив предыдущую) и продолжить ведение деятельности, не утрачивая активы. 

Это, по мнению ФНС, свидетельствует о том, что контроль и над рисковой, и над безрисковой частями бизнеса осуществлялся из одного центра.

При этом получение выгоды при такой бизнес-модели может осуществляться разными путями (а также их комбинацией):

- недостаточной (тонкой) капитализацией, когда вклад в уставный капитал вносится не как вклад, а оформляется в виде гражданско-правовых договоров (займа, аренды основных средств и т.п.), соответственно, выплаты по таким договорам при определенных условиях можно считать получением дивидендов от деятельности;

- применением такого ценообразования внутри группы, которое позволяет контролировать размер выручки, получаемой рисковой частью, обеспечивая ее поступление фактически на грани себестоимости, а всю прибыль выводить на безрисковую часть;

- применением такого движения товарного (материального) потока внутри группы, которое позволяет контролировать размер добавленной стоимости на безрисковойсоставляющей, сводя ее и, как следствие, налоговую нагрузку практически к нулю, и выводить всю добавленную стоимость на рисковую составляющую.

Примерами - характеристиками рисковой части налоговики приводят:

- ведение производственной деятельности, которая дает основную добавленную стоимость на арендованных основных средствах и (или) на давальческом сырье и материалах;

- ведение торговой деятельности через технические компании, на которые ложится вся налоговая нагрузка на маржинальный доход от закупки товара группой компаний и ее реализации за пределы группы компаний конечным покупателям.

Поэтому полученной выгодой, например, может считаться ситуация, когда фактическая экономия возникает на оплате поставщикам, подрядчикам, персоналу налогов, а выгоду при этом получает та компания (группа связанных компаний), которая выпускает товар на рынок, имея для этого соответствующие возможности (складские и/или торговые помещения, транспортные средства, персонал и т.п.), в том числе оформленные на разных членов группы.

Пример 2. Получение сверх того, что можно было бы получить при обычном обороте.

Контролирующим лицом может быть признано то лицо (группа связанных с ним лиц), которому (которым) без равноценного встречного предоставления прямо или косвенно (через третьих лиц) перечислялся доход (выручка) от деятельности должника либо было отчуждено имущество должника или его часть.

При этом ведомство предупреждает, что неравноценное встречное исполнение может маскироваться гражданско-правовыми отношениями, не имеющими под собой реальной основы (например, услуга, которую не оказывали, поставка, которую не осуществляли, освобождение от обязанности, получение прав по сделке и т.д.).

Пример 3. Иные основания - любые неформальные личные отношения, к примеру:

- совместное проживание (в том числе состояние в т.н. гражданском браке), 

- длительная совместная служебная деятельность (в том числе военная служба, гражданская служба),

- совместное обучение (одноклассники, однокурсники) и т.п.

Ведомство также разъясняет, как действует новая норма закона о банкротстве – аналог «сделки со следствием» для номинального руководителя. 

Последний должен помочь установить реальных бенефициаров и (или) обнаружить скрытое имущество, чтобы уменьшить размер или полностью освободиться от субсидиарной ответственности.

Кроме того, ФНС инструктирует, как противостоять злоупотреблениям арбитражных управляющих, которые подают заведомо безрезультативные заявления о привлечении к субсидиарной ответственности (в отношении «номиналов», без надлежащего обоснования). Налоговикам предписывают приводить свои доводы в отзыве на заявление (приложив доказательства) либо направлять новое заявление в отношении реального бенефициара.

Как видим, ФНС в очередной раз демонстрирует серьезность своих намерений и готовность использовать все предоставленные законом возможности для реального взыскания налоговых платежей в бюджет. Необходимо учитывать разъяснения ведомства как при планировании операций (в особенности внутрихолдинговых), так и при оценке риска привлечения к субсидиарной ответственности и выборе тактики поведения в банкротных делах.