46.

46. Источники мусульманского права: общая характеристика.

Главной особенностью правовой системы Арабского Халифата являлся её религиозный характер.Собственно права в его классическом понимании в Арабском Халифате не существовало. Религия была возведена в ранг права, поэтому религиозные нормы являлись в тоже время и правовыми нормами. Поэтому и основными источниками права в Халифате являлись религиозные трактаты, которые обладали высшей юридической силой по отношению к светским источникам права (законодательным постановлениям халифов (канунам),шейхов и эмиров (фирманам).Совокупность писанных религиозно-правовых предписаний получил название шариата. Шариат("путь следования") - это по сути своей религиозный (божественный) закон, т. е. совокупность предписаний о том, что верующие должны делать и чего не должны делать. Шариат охватывает значительную часть жизни мусульманина и провозглашается в исламе, как «вечное и неизменное» Божественное установление. В основе шариата, как и других религиозно-нормативных систем (индусского права, иудейского права, права ряда стран Дальнего Востока), лежит идея религиозных обязанностей человека, а не его прав. Процесс становления мусульманского права в Арабском Халифате занял несколько веков (VII-X вв.)и проходил в условиях формирования раннефеодального строя. Охарактеризуем основные источники права Арабского Халифата. Главными историческими источниками мусульманского права являются Коран и Сунна. Коран- главная священная книга ислама, состоящая из притч, молитв и проповедей, произнесенных Мухаммедом между 610 и 632 гг. Содержащиеся в нем предписания носят характер религиозно - моральных направляющих установок для каждого мусульманина. Сначала пророческие откровения передавались в общине изустно, по памяти. Некоторые из них верующие записывали по собственной инициативе пока, наконец, в Медине по указанию Мухаммеда не стали вестись систематические записи. Канонизирование содержания Корана и составление окончательной редакции произошло при халифе Олифев 60-е гг. VII в.После смерти Мухаммеда в 632 г.в государстве началась религиозная война между разными кланами, и многие приближенные к пророку в этой войне погибли. Возникла угроза утраты учения Мухаммеда, ведь оно сохранялось в виде устных становлений, проповедуемых пророком. И тогда халиф Олиф (644-656г.г.) принял решение записать учение Мухаммеда. Эта работа была поручена секретарю Мухаммеда — Ибн Зейду.Со всей страны в столицу Багдад стали передавать сохранившиеся записи пророчеств пророка на костях, кусочках кожи, листьев пальм. Ибн Зейд систематизировал все сохранившиеся пророчества и составил труд, получивший название Коран, что в переводе с арабского означает «Чтение вслух, «назидание», «проповедь». Коран состоит из 14 глав (сур), каждая из которых посвящена определенному вопросу (например, молитве, пище, семье и т.д.). Суры состоят из стихов (аятов),которые являются религиозно-правовыми предписаниями. Их число превышает 6 тысяч. Стихотворная форма Корана была призвана облегчить его заучивание наизусть, что являлось обязанностью каждого мусульманина. Большая часть этих стихов имеет мифологический характер, и лишь около 500 стихов содержит предписания, относящиеся к правилам поведения мусульман. При этом не более чем 80 из них можно рассматривать как собственно правовые (в основном это правила, относящиеся к браку и семье), остальные касаются религиозного ритуала и обязанностей. Большая часть положений Корана носит казуальный характер и представляет собой конкретные толкования, данные пророком в связи с частными случаями. Коран был составлен в 3 экземплярах: первый был оставлен в столице у халифа, а два других отправлены в главные города страны. Согласно официальной мусульманской доктрине Коран никогда в последующем не дополнялся и существует в настоящее время в том виде, как и был составлен Ибн Зейдом. Однако отдельные ученые не согласны с этим утверждением и усматривают в Коране дополнения. Со временем в ряде ситуаций Коранаоказывается недостаточно для ого, чтобы определить порядок проведения той или иной процедуры, например, Коран предписывает держать пост во время священного месяца Рамадан, но не поясняет, как именно. Такая ситуация обусловила необходимость дополнения Корана, Чаще всего ответы на такие вопросы можно было найти в хадисах (преданиях) о пророке. В связи с этим возникает второй источник мусульманского права — Сунна. Сунна(полное название - "Сунна посланника Аллаха")- сборники преданий (хадисов)о поступках и изречениях Мухаммеда, изложенных его сподвижниками. В значительной своей части содержат предписания относительно семейно-наследственного и судебного права. Необходимость в Сунне возникла в связи с тем, что развитие общества порождало новые отношения, которые требовали своего правового регулирования. Поэтому в конце VII в.были собраны сохранившиеся предания о Мухаммеде по тем вопросам, о которых не упоминалось в Коране. Каждый хадис начинается со слов «рассказывают (говорят)». Впоследствии отношение к этому источнику в мусульманском мире стало неоднозначным: мусульмане-шииты признают не все хадисы. Однако потребности общественной жизни требовали дальнейшего развития шариата, классификации и систематизации его принципов и норм. Решению этих задач в VII1-X вв.была посвящена деятельность правоведов - знатоков ислама и основанных ими различных правовых школ суннитского толка и шиитского толка. В своем толковании Корана и Сунны мусульманские правоведы разных школ опирались на поощрявшийся пророком принцип "иджтихад"- свободное усмотрение судьи в случаях умолчания других источников относительно рассматриваемого дела. Толкование мусульманскими правоведами Корана и Сунны на основе этого принципа фактически сопровождалось установлением ими новых норм шариата. Усилиями этих правоведов были сформулированы основные принципы и конкретные нормы (по преимуществу — казуистического характера) мусульманского права. В качестве общепринятого приема толкования и применения шариата мусульманскими правоведами был признан Кияс- способ суждения о праве по аналогии. Важное значения Кияса (как метода и одновременно как источника шариата) состоит в том, что он позволяет восполнить пробелы казуистического мусульманского права и "найти" в самом шариате необходимую норму для решения по аналогии любого дела (в том числе - и в будущем), как бы не создавая новой нормы и не нарушая тем самым фикции мусульманско-правовой доктрины о беспробельности шариата. К XI в. окончательно складывается Иджма - решения, вынесенные авторитетными мусульманскими правоведами по вопросам, не затронутым в названных выше источниках. Впоследствии эти решения получили признание выдающихся правоведов - теологов. Считается, что Мухаммед при названных условиях поощрял свободное усмотрение судей (иджтихад). По преданию, Мухаммед сказал: "Если судья вынес решение по своему усмотрению и оказался прав, то он должен быть вознагражден вдвойне, а если он судил по своему усмотрению и ошибся, то ему причитается вознаграждение в однократном размере". Фетва - письменное заключение высших религиозных авторитетов по решениям светских властей относительно отдельных вопросов общественной жизни Иджма и Фетва складывались постепенно в течение VIII — X вв. и становились дополнением к Корану. Они регулировали те общественные отношения, которые не были урегулированы Кораном и Сунной. С XI в. прекращается период так называемого "абсолютного иджтихада"- время прямого толкования Корана и сунны и создания основных толков мусульманского права. С XI в. начинается период так называемого "таклида"- действия шариата на основе уже сложившейся традиции и догмы иджма. С этого времени признается правом только то, что принято и одобрено иджмой. Однако развитие мусульманской правовой доктрины, а вместе с ней и норм шариата продолжалось и в последующие века. Этому развитию содействовало толкование и применение положений шариата с учетом "условий, места и времени". Благодаря такому подходу доктриной было допущено применение не противоречащих исламу обычаев, соглашений сторон, административных регламентов (кануны, фирманы).Хотя эти правовые формы и остаются вне самой системы мусульманского права, однако придают ему большую гибкость и приспособляемость к различным условиям и позволяют восполнять его пробелы. К устным источникам прибегали в том случае, если письменные источники не содержали регулирование возникшей ситуации. Тогда обращались к нормам обычаев, нравственности, морали. При этом признавались правовые обычаи, сложившиеся в самом арабском обществе (урф),а также у многочисленных народов, покоренных в результате арабских завоеваний или же подвергшихся в более позднее время влиянию мусульманского права (адат). Государственная власть,согласно исламу, - не господин, а слуга права (шариата), поэтому она не может посредством своего законодательства изменять шариат и творить новое право. Но она должна следить за соблюдением требований шариата и в целях охраны общественного порядка может принимать соответствующие решения и акты. Содержание таких государственных актов, особенно в современных мусульманских странах, зачастую существенно расходится с традиционными положениями шариата. В этих случаях для демонстрации соблюдения требований шариата используются разного рода правовые фикции.Так, аренда земли, запрещенная шариатом, трактуется как соглашение о товариществе и т. д. Мусульманское право, как особое религиозное право общины верующих исламистов не следует смешивать с системой национального праватой или иной мусульманской страны. Возникнув на основе шариата, национальные системы позитивного права этих стран значительно отличаются друг от друга. Существенную роль в отходе в XIX-XX вв.этих национальных систем права от традиционного шариата сыграли такие факторы, как развитие современных форм социально-экономической, политической и духовной жизни, рецепция некоторых положений европейского права, усиление значения государственного законодательства, ликвидация в ряде стран специальных судов, применявших шариат, и т. д. Соответствующие законодательные реформы осуществлялись первоначально (в XIX - первой половине XX в.)в области торгового, морского, уголовного и налогового права, а затем (во второй половине XX в.)и в остальных сферах правовой жизни, включая вопросы семейного права, наследования, личного статуса и т. д. Процесс модернизации национальных систем права сопровождался принятием во многих мусульманских странах (Египет, Турция, Сирия, Тунис, Марокко, Иордания и др.) гражданских, уголовных и некоторых других кодексов по романо-германскому образцу. Влияние западного права (европейского и американского) на национальные системы права мусульманских стран особенно усилилось в условиях современного международного сотрудничества различных государств и развития интеграционных процессов в области экономики, экологии, борьбы против международной преступности, защиты мирового правопорядка и т. д. Однако эта общая позитивная тенденция к модернизации национальных систем права в духе западного права в целом ряде случаев прерывается попятными движениями, усилением в тех или иных мусульманских странах фактора исламского фундаментализма, роли традиционного шариата, реанимацией шариатского суда, шариатских форм правления и т. д. Так, согласно конституции исламской республики Иран 1979 г.,все законодательство должно соответствовать требованиям традиционного шариата. Азакон 1981 г., регламентирующий вопросы уголовного права, воспроизводит архаичные требования шариата. Существенную роль исламский фундаментализм (и вместе с ним традиционный шариат) играет и во многих других странах, где ислам является государственной идеологией и религией. В настоящее время таких стран насчитывается около 30 (Афганистан, Кувейт, Пакистан, Саудовская Аравия, Судани др.). Заметное оживление и усиление исламского фактора и роли традиционного шариата происходит и в ряде постсоциалистических стран и регионов с мусульманским населением (некоторые бывшие советские республики с мусульманским населением, Албания, район Косовои т. д.).