456

Билет 4. Физические лица как субъекты МЧП

-Понятие личного закона фл

Личный закон ФЛ- право страны в соответствии с которым определяется правовой статус субъекта МЧП.

Личный закон ( lex personalis) в разных государствах существует в разных формах :

1) принцип гражданства (lex patriae)

2) принцип места жительства (lex domicillii)

3) смешанный тип

Принцип гражданства заключается в том, что личным законом физического лица, считается право страны, гражданином которой он является.

Статья 1195. Личный закон физического лица

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Принцип места жительства.

Согласно данному принципу правовой статус лица определяется по законодательству гос, в котором он проживает. Однако встает вопрос, что считать местом постоянного проживания. Существует 2 подхода определения места жительства субъекта: субъективный (место, которое лицо считает своим местом жительства), объективный( постоянное место жительства субъекта). Однако бывают такие сложные случаи, когда лицо проживает в одном государстве, но работает в другом. Также существуют лица с зависимым местом жительства – женщина по месту жительства супруга.

В п. 1 ст. 1195 ГК РФ говорится о lex patriae – личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. А п. 5 ст. 1195 ГК РФ говорит о lex domicilii – личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

Если лицо наряду с российским имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Существует принцип эффективного гражданства: в том случае, если есть несколько гражданств, смотрят, с каким государством у лица наиболее тесная связь, и по совокупности таких связей выявляют наиболее тесное гражданство

- правоспособность и дееспособность ФЛ

Правоспособность – способность иметь права, предусмотренные данным государством. Обычно государство исходит из равенства правоспособности всех граждан. Исключения из такого равенства могут наблюдаться в отношении замужней женщины (в основном, в странах, где придерживаются принципу: жена следует гражданству мужа) и иностранных рабочих.

Правоспособность возникает с момента рождения человека. Но в некоторых государствах исходят, что правоспособность увязана с момента зачатия, если ребенок родился живым (не умер в первые 24 часа своего существования). Этот факт важен для вопросов наследственного права, дарения и других брачно-семейных отношений.Отдельные элементы правоспособности возникают по достижении человеком определенного возраста, например брачная правоспособность. Может быть правоспособность ограничена, например, право заниматься определенной деятельностью, право на выбор места жительства – но только по решению суда за совершение преступлений.

Прекращается правоспособность со смертью или объявлением лица умершим или безвестно-отсутствующим.

Дееспособность – способность лица своими действиями приобретать права и нести обязанности данного государства.

Может быть полная, частичная и ограниченная дееспособность.

Полная наступает при достижении возраста гражданского совершеннолетия и при отсутствии психического заболевания, кот препятствует рассудительно вести дела. Германия, Италия – 21 год, Япония – 20 лет.

Частичная дееспособность существует у всякого лица, не достигшего совершеннолетия. Ограниченная дееспособность – ее имеют совершеннолетние, кот по состоянию здоровья не могут сами осуществлять свои права – душевное расстройство, алкоголизм, наркомания, расточительство. Основанием для этого могут быть физические недостатки – глухота и слепота в Японии, например. Признание лица ограниченно дееспособным только через суд.

1197 ГК: . Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

-Ограничения установленный в отношении иностранных ФЛ

Говоря о том, что в РФ иностранцам предоставляется национальный режим, это не означает, что они полностью приравниваются в правах к российским гражданам. Национальный режим им предоставляется в определенных областях. Прежде всего, в гражданско-правовых отношениях. Есть целые сферы, где иностранец не приравнивается и не может приравниваться к отечественным гражданам. Например, активное и пассивное избирательное право. Иностранец не может избирать и быть избранным на соответствующий государственные руководящие должности. Важно отметить, что эти лица не лишены права, а права им просто не предоставляются. Эти права тесно связаны с гражданством, они предоставляются только гражданам.

В целом ряде государств введены довольно специфические ограничения на занятие тех, или иных должностей или определенными видами деятельности для иностранцев. Больше всего в этом отношении выделяется Швейцария. Там иностранцы не могут работать в часовой промышленности и в сыроварении. Именно поэтому слава о швейцарских часах и о швейцарском сыре не угасает по сей день.

Иностранцы не допускаются в с/х сектор. Они существенно могут быть ограничены в трудовых правах. Есть государства, где иностранец не может занять никакую должность, если на нее

претендует отечественный гражданин. Для иностранцев остается только то, чем никто не хочет заниматься.

Также существенно ограничены права занимать должности в государственных органах: Полиция, Суд, Налоговые органы, Нотариат и т.д.

Также может быть вообще ограничено право на въезд различных категорий иностранцев. Сейчас мы часто сталкиваемся с ситуацией, когда российских ученых и журналистов в аэропорту разворачивают и говорят: вы persona non grata, на территории нашего государства вам пребывать нельзя. Наше руководство не становится на принцип талиона. Это хамское поведение со стороны некоторых иностранных государств вызывает дикое желание проучить их.

Контроль может быть установлен иначе. В США по прибытии в аэропорт на паспортном контроле сидит мощная афроамериканка, которая спрашивает, когда прибывший покинет территорию США. Это обусловлено тем, что в США бояться тех, кто приезжают и растворяются в стране. Это люди, у которых все визы давно закончились, а они там прижились.

На иностранцев не распространяется целый ряд обязанностей, которые принадлежат только гражданам. Прежде всего, это воинская служба. По контракту можно служить, но это не должно преследоваться в уголовном порядке в государстве его гражданства.

5. Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации:

― правовые акты по вопросам статуса иностранных граждан;

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации определено Федеральным законом РФ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» 2002 г. В соответствии с законом иностранцы разделены на три категории: временно пребывающие, временно проживающие и постоянно проживающие. Установлены основные права иностранных граждан: на свободу передвижения, на труд, право быть избранными в органы местного самоуправления.

Правовое положение физических лиц обычно определяется законом их гражданства. В том случае, когда гражданин одного государства оказывается на территории другого государства, он получает в нем статус иностранца. Иностранный гражданин-это лицо, имеющее принадлежность к какому либо иностранному государству. Правовой режим иностранцев всегда определяется внутренним законодательством государства пребывания. В этом и заключается специфика статуса иностранных лиц, они находятся под действием двух правопорядков. Нормы о правах иностранцев содержатся в ряде документов ООН, таких как Всеобщая декларация прав человека 1948 г., в универсальных международных договорах, таких как Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г., а также в региональных договорах, например, Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г., Конвенции СНГ о правах и основных свободах человека от 26 мая 1995 г. и др.

В отношении иностранцев принята Декларация прав человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают (резолюция Генеральной Ассамблеи ООН № 40/144 от 13 декабря 1985 г.). Декларация предусматривает, что иностранцы имеют право на жизнь и личную неприкосновенность, право на защиту от произвольного или незаконного вмешательства в личную и семейную жизнь, право на равенство перед судами и всеми другими органами и учреждениями государства пребывания. Отдельно оговорена свобода связываться с консульством или дипломатическим представительством своего государства или третьего государства, на которые возложена защита интересов государства, гражданином которого иностранец является.

В своем законодательстве государства должны учитывать общие правила, предусмотренные приведенными выше международнымиактами.

― правовые режимы статуса иностранных лиц;

Объем прав и обязанностей, которые иностранцы имеют на территории какого-то государства, называют правовым режимом. В учебниках по международному частному праву указываются в основном два режима для иностранцев: национальный режим и режим наибольшего благоприятствования. Существует еще специальный, преференциальный и режим равного и справедливого обращения.

1. Когда говорят о национальном режиме, то предполагают, что иностранцы обладают тем же объемом прав и обязанностей, которые имеют собственные граждане. Национальный режим всегда имеет исключения. Например, иностранцы обычно не обладают избирательными правами, не могут заниматься некоторыми видами деятельности и занимать некоторые должности, исполнять воинскую обязанность и пр. Однако в отдельных областях правового регулирования такой режим существует. Например, в наследственном праве иностранцы пользуются национальным режимом.

В авторском праве, в отношении промышленной собственности, иностранцы тоже пользуются национальным режимом, но в отношении авторского права необходимо сделать оговорку: национальный режим применяется только для граждан государств, заключивших соответствующие международные договоры в области авторского права.

Национальный режим мб установлен международным договором, в том числе и двусторонним например договор о правовой помощи между РФ и Кыргызстаном.

2. Режим наибольшего благоприятствования имеет договорный характер. Режим наибольшего благоприятствования означает, что иностранцам предоставляется такой же круг прав и обязанностей, что и гражданам третьего государства, рассматриваемого как наиболее благоприятствуемая нация. Наиболее благоприятствуемая нация – это юридическая фикция. Наибольшее благоприятствование применяется в узкоспециальных сферах: таможенные платежи, расчеты по внешнеэкономическим сделкам, налоговые при экспорте.

Если объем прав наиболее благоприятствуемого государства будет увеличен, то автоматически объем прав увеличится и у граждан иностранного государства.

3. Специальный режим – специально оговоренный режим с конкретной страной.

4. Преференциальный режим: чаще всего предоставляется самым слаборазвитым странам. Речь идет о предоставлении преимуществ (чаще всего в виде льгот) тем странам, которые попадают в категорию развивающихся.

5. Режим справедливого и равного обращения. Речь идет на сегодняшний день только применительно к иностранным инвестициям. Инвестору на территории принимающего государства дБ предоставлен режим справедливого и равного обращения – так говорят многие государства. Проблема в том, что отсутсвует общепринятое содержание "справедливого и равного обращения".

― ограничения для иностранных граждан, действующие в РФ.

Права иностранных граждан связаны с рядом ограничений: иностранцы в РФ не могут занимать высшие государственные должности, быть судьями, прокурорами, заниматься некоторыми видами деятельности. Для осуществления трудовой деятельности на территории Российской Федерации необходимо иметь специальное разрешение как самому работнику, так и работодателю – на привлечение иностранной рабочей силы.

многое о правах и обязанностях сказано в КРФ. из представленных в крф формулировок можно сделать вывод о том, какие права и обязанности принадлежат только гражданам, а какие "каждому", отсюда можно сделать вывод об ограничениях.

6. Международные организации как субъекты МЧП:

― правовой статус международных межправительственных и неправительственных организаций в сфере МЧП;

― иммунитеты международных организаций.

Понятия «неправительственные» и «межправительственные» организации является не вполне точными. Поэтому, в целях раскрытия данного вопроса, будут использованы термины «негосударственные» и «межгосударственные» организации соответственно.

Международные межгосударственные организации (МГО) могут выступать в качестве не основных субъектов МЧП. Поскольку они не занимаются коммерческой деятельностью, то их диагональные соглашения обычно ограничены областью трудовых отношений, а также обеспечением их нормального функционирования (покупка мебели, офисного оборудования и пр.). Обычно в международных не властных отношениях эти организации выступают в качестве юридических лиц. Данное положение закреплено в уставах многих МГО (ст. 39 Устава МОТ, ст. 146 Устава МАГАТЭ и др.), в соглашениях о привилегиях и иммунитетах соответствующих международных организаций. Даже в том случае, когда устав организации не предусматривает прав юридического лица резолюции этой организации, национальное законодательство говорит обо всех международных организациях как о юридических лицах.

Когда о межгосударственных организациях говориться как о юридических лицах – речь идет о том, что за юридическими лицами зафиксирован определенный комплекс прав. Это права приобретать, отчуждать и владеть имуществом, обладать правами на интеллектуальную собственность, совершать сделки, быть истцом и ответчиком в суде, арбитраже, третейском суде. Межгосударственные организации располагают этими правомочиями и могут вступать в международные отношения невластного характера.

Однако нельзя ставить знак равенства межу категориями межгосударственная организация и юридическое лицо. Юридическое лицо – категория внутреннего права, оно обычно подчинено какому-то национальному правопорядку. Оно регистрируется по внутреннему праву, действует под юрисдикцией государства. межгосударственная организация создается на основе международного договора. Она не может быть поставлена под контроль одного государства, поэтому она не регистрируется ни в какой национальной правовой системе. Ее статус как юридического лица вытекает из международного договора или актов этой организации.

Но основное отличие – межгосударственные организации имеют привилегии и иммунитеты!!!

Таким образом. У них есть права юридического лица, т. е. права вступать в международные отношения невластного характера, но они не тождественны юридическим лицам, поскольку они имеют привилегии и иммунитеты.

Иммунитет межгосударственной организации – это изъятия из под действия национального законодательства и национального судопроизводства.

Природа иммунитета межгосударственной организации.

Иммунитет межгосударственной организации имеет следующие характерные черты:

➢ Договорная природа.

o Межгосударственные организации пользуются иммунитетами на иной, нежели государства, основе. Иммунитет государству присущ в силу факта существования государства. Иммунитет государства имеет обычно-правовое происхождение, он не нуждается в закреплении в международных договорах. Иммунитет межгосударственной организации возникает в силу того, что государства в уставе этой организации или в отдельном международном договоре наделяют организацию иммунитетом. В международном договоре всегда указывается, какими конкретными иммунитетами обладает межгосударственная организация.

o Дело в том, что иммунитет межгосударственной организации носит функционалый характер. Если организация выполняет свои международные функции, она пользуется иммунитетом. Надо понимать, что речь идет о соответствии целям деятельности организации. При осуществлении внеуставной деятельности, организация не пользуется иммунитетом.

o Когда государство вступает в трудовые отношения, то оно иммунитетом не пользуется. С межгосударственными организациями картина другая – если кто-то хочет работать в межгосударственной организации, нужно понимать, что российский суд иск из трудовых отношений к межгосударственной организации не примет. То же самое касается коммерческих сделок: даже если межгосударственная организация заключает сделку коммерческую по своей природе, вступление в коммерческие отношения не влечет отказа от иммунитета.

Иммунитет межгосударственной организации подразделен на виды:

1. Иммунитет от применения национального законодательства. В первые годы существования ООН были прецеденты, когда ее коммерческие сделки подчинялись закону места совершения или закону, избранному сторонами, т. е. национальному праву. На сегодняшний день ООН и специализированные учреждения ООН отказались от практики, когда коммерческие сделки подчиняются национальному праву. Применимым правом к сделкам с участием ООН и иных организаций системы ООН является правила для коммерческих сделок, разработанные в рамках ООН. Какое-либо национальное законодательство не применяется. Т. е. иммунитет от применения национального законодательства заключается в том, что применимым правом рассматривается право международных организаций, а не национальное законодательство какого-либо государства.

То же самое касается трудовых отношений организаций системы ООН. Все они используют правила о персонале ООН и устав ООН в ст. 101 говорит о том, что наем персонала осуществляет генеральный секретарь по правилам, утвержденным Генеральной Ассамблеей.

2. Юрисдикционный иммунитет. межгосударственная организация по своему желанию может обращаться в национальные судебные учреждения. На практике они избегают обращения в национальные суды и коммерческие арбитражи и используют систему международных судебных учреждений.

Однако в случае подачи иска к межгосударственной организации суд должен отказать в принятии искового заявления. Такие ситуации имели место в практике различных государств и все суды подходят единообразно – они отказывают в принятии искового заявления. Иногда суды не сразу отказывают в принятии искового заявления, а направляют обращение в межгосударственную организацию с просьбой, чтобы она отказалась от иммунитета. Случаев отказа практически нет.

3. Иммунитет собственности. Межгосударственные организации имеют в своей собственности здания, воздушные и морские суда, автотранспорт. Собственность межгосударственной организации не может быть национализирована, реквизирована, экспроприирована и подвергнута мерам, аналогичным экспроприации, т. е. никакие принудительные меры в отношении собственности не допускаются.

Вопросы собственности обычно решаются в соглашениях о штаб-квартирах. В этих соглашениях межгосударственным организациям предоставляются налоговые льготы и широкие правомочия по владению, пользованию и распоряжению различными видами собственности, на них не распространяется валютное регулирование, ограничения на рынке ценных бумаг. Т. е. по сути они обладают ничем не ограниченным правом собственности на все их активы.

Помимо иммунитета межгосударственные организации обладают привилегиями. Их помещения и архивы неприкосновенны.

Корреспонденция межгосударственных организаций пользуется статусом дипломатической почты, т. е. она не может быть вскрыта ни при каких обстоятельствах. Их документы не могут быть подвергнуты цензуре или отмене со стороны национальных органов.

Но в практике встречаются случаи, когда нарушаются привилегии и иммунитеты. Это два случая – наложение ареста на банковские вклады и таможенный досмотр товаров, которые импортируются организациями. Дело в том, что эти товары досматривать нельзя, т. е. они не подлежат обычному таможенному оформлению.

Но обычно при таких инцидентах межгосударственная организация обращается в МИД соответствующего государства, все эти действия прекращаются, а МИД приносит официальные извинения.

Международные негосударственные организации

Здесь существует две проблемы:

1. Определить, какая организация является неправительственной (негосударственной).

2. Определить, какую организацию нужно относить к международным.

Существуют различные определения международных неправительственных организаций. Так, в резолюции ЭКОСОС 1950 года устанавливается, что международной неправительственной организацией считается любая международная организация, не учрежденная на основании международного договора. Комитет ЭКОСОС по неправительственным организациям относит к международным неправительственным организациям организации, которые имеют структурные подразделения по крайней мере в двух государствах.

Между тем международные негосударственные организации обладают рядом признаков:

➔ Они не преследуют цели извлечения прибыли. Но надо сказать, что коммерческой деятельностью они все-таки занимаются – они могут давать консультации, проводить экспертизы, осуществлять издательскую деятельность и т. д. Однако вся прибыль, полученная от такого рода услуг, расходуется на основные уставные цели – благотворительность, обучение, различные программы.

➔ Международные негосударственные организации имеют определенную организационную структуру. Обычно есть главные органы и вспомогательные. Главные органы – это прежде всего общее собрание членов организации, которое может иметь различные наименования – ассамблея, конференция. Далее, это исполнительные органы организации, которые избираются общим собранием и действуют в период между сессиями – это исполнительные комитеты, бюро, советы. Главным органом является секретариат. Такая структура характерна для союзов, ассоциаций, товариществ, обществ, однако своеобразную структуру имеют фонды, институты и религиозные организации. У фонда обычно есть совет попечителей и директор. Общего собрания там нет, потому что нет членства. Т. е. можно сказать, что международные негосударственные организации могут иметь различную организационную структуру, однако в этой структуре всегда имеются какие-либо органы, т. е., если говорить проще, организационная структура может быть различной, но она всегда есть

➔ Деятельность международных негосударственных организаций должна соответствовать основным принципам и нормам международного права.

➔ Что касается членства в этих организациях. Не все организации имеют категорию членства. Институты и фонды членов не имеют. Если организация имеет членов, то они подразделяются на индивидуальных и коллективных. Индивидуальные члены – это физические лица. Коллективные члены – это научно-исследовательские институты, образовательные учреждения, негосударственные фонды, т. е. невластные субъекты из национальных правовых систем.

Данное понимание (три признака) международной неправительственной организации в целом соответствует Конвенции 1986 года о правосубъектности международных неправительственных организаций. Эта конвенция принята в рамках ЕС. Она распространяется на организации, которые зарегистрированы в государстве-участнике ЕС, имеет филиалы, по крайней мере, в двух государствах, не преследует цели извлечения прибыли.

Для определения международного характера организации могут быть использованы три альтернативных критерия:

1. Цели деятельности организации должны носить международный характер.

2. Организация осуществляет деятельность в разных государствах, т. е. на территории двух и более государств.

3. Если членами организации являются граждане и юридические лица из разных государств.

Следует сказать, что международные негосударственные организации всегда регистрируются по законодательству определенного государства. Регистрируются они как некоммерческие организации и их деятельность не должна противоречить законодательству места регистрации.

Если международная негосударственная организация создает филиал в другом государстве, она также подчиняется законодательству этого государства.

Достаточно сложен правовой статус членов международных негосударственных организаций. Это национальные невластные субъекты, которые относятся к юрисдикции определенного государства. Следовательно, это государство устанавливает для них ограничения и запреты. Для них также обязательными являются акты международной негосударственной организации, поскольку вступая в международную негосударственную организацию они обязались соблюдать ее устав.

Иммунитетами и привилегиями международные негосударственные организации не наделены.

456

Report Page