123
1.Понятие международного частного права:
― доктрина о понятии международного частного права;
Международное частное право – система правовых принципов и норм, регулирующих отношения, вытекающие из трансграничного гражданского оборота, в которых хотя бы один из участников является невластным субъектом (т.е. подпадает под действие норм частного права)1834 Джозеф Стори «Комментарии к иностранному и внутреннему конфликтному праву»/Термин международное частное право впервые был использован американским юристом Джозефом Стори в 1834 г. ОН рассматривал отношения, в которые вступают иностранцы и нормы, которые регулируют такие отношения(отсылочные и коллизионные нормы) и сгруппировал их вместе под названием МЧП. Он полагал, что МЧП регулирует внутригосударственные гражданские отношения и, таким образом, включал МЧП (а оно в его понимании – это совокупность коллизионных норм) в состав гражданского права.
― международное частное право как система норм, регулирующих международные отношения невластных субъектов;
Международные отношения, в которые вступают не властные субъекты, являются частными и регулируются достаточно сложно. В этом регулировании принимают участие, в первую очередь, нормы международного права и, кроме того, нормы внутригосударственного права. Вступая в отношения с иностранными субъектами, граждане и юридические лица соответствующего государства обязаны выполнять предписания своего государства; при осуществлении деятельности или действий на территории другого государства, частные субъекты обязаны также выполнять требования права этого государства. Таким образом, можно утверждать, что в этих случаях применяются нормы не только коллизионного права определенного государства, но и нормы его материального, а также процессуального права.
В МЧП существует тесная взаимосвязь материальных и процессуальных норм, не позволяющая изучать их отдельно друг от друга невозможно. МЧП регулирует частные отношения возникающие на международном уровне.
Составные части МЧП:
- международное коммерческое право
- трансграничные расчеты
- регулирование отношений собственности
- интеллектуальная собственность
- семейное, наследственное право
Участниками международных отношений, точнее, трансграничных отношений, у нас обязательно одним из участников этих отношений должен быть субъект частного права.
Субъекты МЧП
Субъекты МЧП делятся на основных и неосновных. К основным мы относим тех участников оборота, которые всегда подпадают под действие норм МЧП, если вступают в трансграничные отношения. Неосновные – подпадают под действие норм МЧП только в том случае, если второй контрагент – основной субъект международного частного права.
1. Основные субъекты МЧП Ф.Л., Ю.Л., ТНК, Международные негосударственные организации, Субъекты федерации и территориальные образования унитарных государств
2. Неосновные субъекты МЧП Государства, Народы и нации, ведущие борьбу за независимость, Международные межгосударственные организации, Государствоподобные образования
МЧП регулирует отношения с иностранным элементом. Достаточно одного из этих фактов, чтобы отношения подпадали под действие МЧП. Иностранный участник, имущество и факты могут быть и вместе.
Доктрина говорит о том, что иностранный элемент может существовать в 4-х формах:
1) Иностранный участник правоотношения – гражданин РФ вступает в брак с гражданкой Греции. По субъектному составу появился иностранный элемент в лице иностранной гражданки. Или российская фирма заключает контракт с Польской фирмой. Тоже иностранный участник, не подчиненный праву РФ.
2) Объект, по поводу которого возникает правоотношение, находится за пределами РФ или вне юрисдикции РФ – российское юр. лицо приобретает недвижимость, находящуюся на территории Франции. Объект, по поводу которого возникают правоотношения, не подчинен праву РФ.
3) Факт, с которым связано возникновение и изменение правоотношения, произошел за пределами РФ – в иностранных территориальных водах столкнулись два судна, одно из которых принадлежит РФ. Возникают отношения, связанные с возмещением ущерба, но факт, с которым связано возникновение правоотношения произошел за пределами РФ. Не обязательно в иностранных территориальных водах. Это может быть и не в территориальных водах какого-либо государства. Достаточно одного из этих вариантов, чтобы отношение подпадало под регулирующее действие МЧП.
4) Иной иностранных элемент. Вопрос возникает только в том, что это может быть. Иногда из этого делают неправильный вывод. Например, заключает 2 российские фирмы между собой контракт и подчиняют его английскому праву. Им говорят: с какой стати? Ведь МЧП вступает в действие тогда, когда есть иностранный элемент. А они говорят: английский закон, которому подчинили, - это и есть иностранный элемент. Мы говорим, что он должен быть в САМИХ обстоятельств дела, а не привнесен сторонами. Поэтому с его точки зрения такое невозможно.
Международное частное право (МЧП)
- это комплексная правовая система,
- объединяющая нормы
1) национального (внутригосударственного) законодательства
2) международных договоров
3) обычаев
- которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения,
- осложненные иностранным элементом (то есть отношения международного характера),
- с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.
Одно дело взаимоотношения властных субъектов (государства, нации и т.п.), а другое дело, когда участниками выступают иные субъекты. Это субъекты трансграничных отношений. Одним из участников этих отношений должен быть субъект частного права. МЧП регулирует отношения с иностранным элементом.
У нас из элементов:
Ø Субъект
Ø Объект
Ø Факт, по поводу которого возник
Никакого «иностранного элемента» здесь нет. Это очень условный термин. Он может выступать в нескольких ипостасях.
Иностранный элемент:
· «Иностранное лицо» – может присутствовать «иностранное лицо». Например, гражданка РФ заключает брак с гражданином Франции. Наличие иностранного по отношению к РФ субъекта запускает действие механизма МЧП.
· «Объект, находящийся за границей» – тоже приводит к запуску в действие движимое/недвижимое имущество, находящееся за границей для иностранного лица.
· «Факт, с которым связано возникновение правоотношения, имел место за границей» – очень часто это по деликтным отношения. Или российский автор решил выпустить за границей книгу. Это факт, по поводу которого возникает правоотношение за пределами РФ. Столкновение двух судов в иностранных территориальных водах или в открытом море.
· «Иной иностранный элемент» – можем прочитать практически в любой литературе, но примеров никогда не приводят.
Проблема искусственного привнесения иностранного элемента. Мы привязываем иностранный элемент, чтобы задействовать нормы МЧП, потому что они нам удобны. Мы подчинили контракт английскому праву – это и есть иностранный элемент. Он привнесен искусственно. Мы сначала говорим, что иностранный элемент там должен быть, а это запускает механизм МЧП, но они телегу впереди лошади пускают – говорят, что иностранное право и поэтому есть иностранный элемент.
Международное частное право:
-регулирует частноправовые отношения (отношения гражданско-правового характера в широком смысле слова), возникающие в условиях международной жизни (осложненные иностранным элементом);
-имеет свой предмет и свой метод регулирования;
-является комплексной правовой системой, состоящей из коллизионных и материально-правовых норм нескольких отраслей права;
-объединяет институты, являющиеся своеобразным продолжением институтов частного (гражданского, семейного, трудового) права, в определенной мере производные от последних, они не сливаются с ними и не растворяются в них;
-тесно связано с международным публичным правом, но не является его частью.
― место международного частного права в системе права.
Основные концепции относительно местоположения МЧП:
1) Цивилистическая (Богуславский, Конашевский и Вознесенская)
Сторонники этой концепции говорят, что МЧП это составная часть, либо вообще национального права, либо гражданского права. С.В.: Это уж точно не ГП (потому что есть СП, трудовое право (далее – ТП), которые регулируются МЧП). «Это обособленная отрасль национального права». А куда тогда деть огромный массив договоров по вопросам МЧП? Они к национальному праву не относятся.
2) Интернационалистическая (международно-правовая концепция) (В советское время - С.Б. Крылов)
Сторонники этой концепции говорят о том, что МЧП это часть МП в широком смысле слова. Эта идея была высказано давно. И за пределами РФ и в РФ очень многие русские юристы придерживались ее. С.Б. Крылов известен нам из курса МПП как один из разработчиков текса Устава ООН от СССР. Он сказал, что содержание МЧП мы, прежде всего, должны усмотреть в МД, потому что они абстрагируются от национального права и регулируют интернациональные отношения интернациональным способом. Его просто заклевали.
3) Концепция полисистемного комплекса (Р.А. Мюллерсон – специалист из Эстонии.)
Мюллерсон написал книгу «Соотношение международного и национального права». Он сказал, что те нормы МП, которые регулируют частно-правовые отношения и национальные нормы объединяются в полисистемный комплекс. Потом он стал осторожничать и говорить, что мы выделяем их мысленно, а они продолжают проживать там, где прописаны (в МП и национальном праве). Несколько современных юристов (Гаврилов, Нешатаева, Ерпылёва) придерживаются этой концепции, но в детали никто из них не вдается. С.В.: Как можно смешать в одном месте нормы интернационального и национального права совершенно непонятно. Одни нормы подлежат одной интерпретации, а другие – другой. Они не составляют единого целого, никогда не сольются. Они из разных правовых систем.
4) Радикальная (Проф. Рождественский, Г.М. Вельяминов)
Сторонники этой точки зрения считают, что никакого МЧП вообще в природе не существует. Это только учебная дисциплина и на самом деле существуют только коллизионные нормы, а это вообще не нормы права, а технические правила по выбору надлежащего правопорядка.
Не международное Не частное Не право
Они говорят, что решение вопроса, какой правопорядок должен быть применен РФ или Франции – это не норма ЧП, а норма ПП. Она обращена к суду и арбитражу, который должен решать спор. Ему говорят: применяй закон продавца. Он смотрит кто продавец – российская сторона.
5) Концепция Бахина
У нас два МЧП
В национальном МЧП В МП
Как мы бы не старались уйти от этого факта мы никуда от него не денемся. С этим связана одна из главных проблем – один и тот же вопрос в национальном МЧП и в МЧП может решаться по-разному. И коллизия у нас возникает уже не между законодательством двух государств, а между национальным законодательством и МП. В каждом государстве есть нормы, направленные на решение этой коллизии.
2. Основные принципы МП.
Понятие и назначение основных принципов МП.
Основные принципы МП – это фундаментальные идеи, лежащие в основе регулирования поведения участников межгосударственных отношений. Назначение данных принципов заключается в том, что они являются базисом, на котором строится международное сотрудничество на нашей планете. Они зафиксированы в Уставе Организации Объединённых Наций. Кодифицированные в Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН (принята резолюцией 2625 (XXV) Генеральной Ассамблеи ООН от 24 октября 1970)
- Принцип суверенного равенства государств;
- Принцип невмешательства во внутренние дела государства;
- Принцип территориальной целостности и неприкосновенности государств;
- Принцип неприкосновенности государственных границ;
- Принцип сотрудничества государств;
- Принцип неприменения силы и угрозы силой;
- Принцип мирного разрешения споров;
- Принцип равноправия и самоопределения народов;
- Принцип pacta sunt servanda;
- Принцип уважения прав человека.
2. Действие основных принципов МП в сфере МЧП.
Есть общие, а есть специальные принципы МП. Общие – для МПП и МЧП. Наша кафедра исходит из тезиса о неприложной взаимосвязи между МПП и МЧП. 1) Нерушимость границ – сугубо МПП принцип, взаимоотношения между государствами. Это имеет самое прямое отношение к МЧП – государство предпринимает меры по защите своих интересов, руководствуясь именно своими границами, т.е. порядок пересечения границ, в том числе товарами, лицами и т.д. Вот это уже сфера МЧП. 2) Суверенное равенство государств – казалось бы, сугубо МПП вопрос, но из этого для нас следует очень важное следствие – одно государство не подсудно суду другого государства. Это базис, фундамент, на котором стоит всё МЧП – одно государство не может привлечь к суду другое государство. Международные инстанции – пожалуйста, но не государства друг с другом. Могут ли нормы МП напрямую действовать на частных лиц? Например, совбез вводит санкции против Ирана. А у меня уже есть контракт с иранцем. Это правило для меня действует? Норма мп для частного лица трансформируется, а не действует напрямую.
Принцип суверенного равенства. Частный инвестор вложил инвестиции в государство. Государство не выполнило положение контракта. Частное лицо бежит в суд и просит решить. Но суд не может рассмотреть дело против др государства. Частное лицо не может обратиться в нац суд с иском к иностранному государству.
Принцип невмешательства во внутр дела. Можно ли оспорить в суде австрии акт рф? Нет.
1)Принцип неприменения силы и угрозы ее применения. Соблюдение этого принципа является условием для вступления в международные отношения невластного характера. Торговые отношения, обмен туристами, родственные связи можно поддерживать только в мирных условиях. Международный мир и безопасность непосредственно влияет на невластные отношения. В своих отношениях невластные субъекты должны воздерживаться от угроз и применения силы. Существует такой документ, как принципы международных коммерческих контрактов. Они приняты Римским институтом по унификации международного частного права (принципы УНИДРУА). В этих принципах изложены основания недействительности контракта. Контракт, заключенный под влиянием угрозы, является недействительным. Устав ООН перечисляет меры принуждения, которые запрещены в публично-правовых отношениях – это блокада, бойкот, эмбарго, задержание, арест морских судов. В частноправовых отношениях запрещены любые проявления силы, которые носят более разнообразный характер.
2) Принцип мирного разрешения международнаых споров. Устав ООН предусматривает такие средства разрешения споров как переговоры, посредничество, следственные и согласительные комиссии, суд и арбитраж. Принцип мирного разрешения споров универсален по своей сути и никто не мешает использовать аналоги этих способов в МЧП. В МЧП сложилась собственная система средств разрешения споров: переговоры, посредничество, согласительная процедура, минитрайл, МКА, суд.
3) Принцип суверенного равенства государств. Юридическое равенство государств как один из компонентов этого принципа предполагает равенство их правовых систем, равенство систем собственности, право на свободный выбор своей политической и экономической системы. В международных невластных отношениях все субъекты взаимодействуют на началах равенства. Они юридически равны. Ни один из субъектов не вправе получать для себя какие-либо правовые преимущества, вступая в невластные отношения.
4)Принцип невмешательства во внутренние дела. Феномен вмешательства имеет 3 проявления: 1) вмешательство государства в деятельность иных субъектов МЧП; 2) вмешательство иных субъектов в дела государства; 3) вмешательство не властных субъектов МЧП во внутр. дела друг друга.
1) государство как властный субъект не должно вмешиваться во внутренние дела субъектов международного частного права. Однако контроль со стороны государства все равно существует за деятельностью ФЛ и ЮЛ. В отношении ЮЛ государство осуществляет таможенный, налоговый, валютный, административный контроль. В разных государствах этот контроль отличается различной степенью жесткости.
2) Обычно вмешательство в дела государства осуществляется со стороны транснациональных корпораций (ТНК). Именно поэтому Хартия экономических прав и обязанностей государств, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 12 декабря 1974, устанавливает, что «транснациональные корпорации не должны вмешиваться во внутренние дала принимающего государства», право государства регулировать и контролировать деятельность ТНК и принимать меры по обеспечению того, чтобы такая деятельность соответствовала его экономической и социальной политике.
3) В отношении невмешательства субъектов МЧП в дела друг друга следует отметить, что каждое физическое и юридическое лицо, международная неправительственная организация, действуют самостоятельно.
5)Принцип сотрудничества государств. Декларация 1970 года говорит о том, что государства обязаны сотрудничать в экономической, социальной, культурной, научной и технической областях, т. е. в тех областях, где в основном частноправовое регулирование. В последнее время этот принцип понимается более широко - как сотрудничество в целях развития. Сотрудничество должно вести к повышению уровня жизни в государствах и благосостояния населения.
6) Pacta sunt servanda – принцип добросовестного исполнения международных обязательств. Действие принципа добросовестного исполнения обязательств в сфере МЧП предполагает, что все субъекты международного частного права обязаны добросовестно выполнять: требования, вытекающие из общепризнанных принципов и норм международного права, из международных договоров; требования законодательства соответствующих государств; обязательства, принятые на себя по контрактам.
7) Принцип равенства и самоопределения народов - выражается в требовании не дискриминации в отношении наций, борющихся за свою независимость. Такие нации – временные субъекты международного права, имеют право на участие в экономических, культурных и иных международных отношениях.
3. Соотношение основных принципов МП и спец принципов МЧП.
Специальные принципы мчп:
- Принцип равенства правовых систем;
- Принцип запрещения дискриминации;
- Принцип права на защиту;
- Принципе lex fori.
Принцип равенства правовых систем. С юридической точки зрения все правовые семьи равны. Не можем ссылаться на то, что некая правовая система нам незнакома, что мы не можем найти какие-либо акты и т.д. Вытекает из принципа суверенного равенства государств.
Принцип запрещения дискриминации. Иногда в отношениях может участвовать субъект, который ровнее других - государство. Принципа равенства нет! Но при этом не можем ссылаться на размер государства или фирмы, какие-то иные критерии и по этим критериям дискриминировать.
Принцип права на защиту – это общеправовой принцип. Иностранец в рф может обратиться в гос органы, суд, др органы, мы не можем отказать ему в защите на том основании, что это иностр лицо.
Принцип lex fori - закон суда. Любой суд всегда применяет только собственное процессуальное право (право своего государства). Есть исключения: но только с согласия государств. Государства обычно, если это отступление ни на что не влияет, не мешает процессу, идут на встречу и разрешают. Каждый суд каждого государства применяет только собственное процессуальное право. Материальное право – ок, но процессуальное право – только свое. Исключение:если государство согласно, то оно может отступить, если об этом просит иностранное государство. Например, присяга. Это только на усмотрение государства. Может быть в некоторвх случаях обойдено: например, рос суду надо допросить свидетеля несовершеннолетнего из Польши. Рос суд составляет перечнь вопросов для свидетеля и направляет в польшу. И говорят, что по рос законодательству при допросе несовершеннолетнего должен присутствовать психолог. А поляки говорят нет, т.к, нашим законом это не предусмотрено. И без психолога проводят. Отправляют в россию. А рос суд говорит, что это с нарушением закона, т.к. нет психолога. Надо сослаться на документ: Конституция РФ п.4 ст.15 – Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. а во всех межд договорах написано, что правовая помощь основывается на принципе лекс фори.
Специальные принципы характеризуются тем, что они регулируют определенную группу общественных отношений, имеют нормативное содержание и не противоречат общим принципам международного права. Характерны только для международного частного права. Но они характерны для международного частного права в целом. Говоря о соотношении общих и специальных принципах, можно отметить, что специальные принципы характерны только для МЧП, причем специальные принципы не должны противоречить общим принципам МЧП.
Билет 3
Специальные принципы международного частного права:
― понятие и назначение специальных принципов МЧП;
Специальные принципы МЧП – принципы международного права, характерные для сферы МЧП. Эти принципы не относятся к принципам МПП, но тесно с ними связаны и не могут им противоречить.
Принципы характерны для МЧП в целом. Назначение - регулирование отношений в сфере международных частных отношений.
Обладают:
-императивностью (никто не может отменить/заменить по собств. воле)
-правомерностью (критерий законности – для внутреннего права);
-системообразующий фактор (другие нормы раскрывают содержание принципа)
-всеобщностью (распр. на все право)
+на них можно сылаться при разрешении конкретных дел.
Но существуют принципы, характерные только для МЧП:
-Регулируют определенную сферу отношений
-Нормативно закреплены
-Не противоречат принципам МП.
-Характерны только для МЧП.
― нормативное содержание специальных принципов МЧП;
1) Равенства правовых систем
Вытекает из общего принципа суверенного равенства государств.
Означает право каждого государства самостоятельно формировать свою собственную правовую систему без вмешательства других государств. Однако могут возникнуть ситуации, когда в правоотношениях участвует иностранец и коллизионная норма отечественного правопорядка указывает на применение иностранного права. Гражданский Кодекс РФ специально устанавливает, что отказ в применении иностранного права не может быть основан на отличии правовой, политической, экономической системы другого государства от соответствующих систем Российской Федерации. Ст. 1191 ГК устанавливает, что российский суд обязан применить иностранное право в соответствии с официальным толкованием доктрины и практикой соответствующего государства. Т.е. иностранное право российскими судами применяется в точно таком же понимании, в каком его бы применил соответствующий иностранный суд.
При этом ни государственный суд, ни арбитраж не может отказаться применять право иностранного государства, если в соответствии с условиями контракта, коллизионной привязкой оно подлежит применению. (СВ + Кухто)
2) Запрет дискриминации
В международных частных отношениях нельзя говорить о принципе равенства, так как есть особый участник межд отношений – государство. Нельзя считать, что государство равно иным субъектам в гражданских отношениях.
Запрет дискриминации означает, что, например, нельзя дискриминировать государство (коммерческую организацию) потому что оно (она) большое или маленькое, бедное или богатое и т.д. (СВ)
Отдельно также стоит упомянуть о принципе недискриминации граждан непризнанных государств.
3) Право на защиту
Это общеправовой принцип. Во многих государствах на уровне конституции, процессуальных законов провозглашается право иностранных граждан обращаться за защитой в государственные суды. (СВ)
Принцип права на защиту утвердился благодаря наличию многочисленных договоров о правовой помощи, заключаемых между государствами.
Ряд договоров о правовой помощи, например, Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года, которая в ст. 1 говорит, что граждане каждого из договаривающегося государств пользуются в другом договаривающемся государстве правом на защиту своих гражданских прав, они могут свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, другие органы, к ведению которых отнесена защита гражданских прав.
Наше российское законодательство в арбитражно-процессуальном и гражданско-процессуальном кодексе содержит специальные главы об участии иностранных лиц в процессе. Само участие иностранца в процессе не поставлено в зависимость от постоянного проживания, временного пребывания, т. е. потенциально любой иностранец может обратиться в суд РФ, если при этом соблюдаются установленные правила подсудности. (Кухто)
4) Lex fori (лат. «закон суда»)
Согласно этому принципу любой суд всегда применяет только собственное процессуальное право. Из этого принципа есть исключение – государство может согласиться применить иностранную процессуальную норму, если его об этом попросят другие государства и если это не нарушает его процесс существенным образом. Возможность попросить государство о соблюдении определенной процессуальной нормы может быть предусмотрена международным договором – договором о правовой помощи, например. (СВ)
― действие специальных принципов МЧП.
Принципы МЧП действуют непосредственно, на их применение не требуется выражения согласия государств. В связи с этим к принципам МЧП нельзя отнести, например, так называемый принцип взаимности, так как взаимность не действует во всех правопорядках априори, а действует, как правило, в отдельных сферах общественных отношений и с согласия государства. (мое)